万博娱乐app里面有什么_私发的万博app有问题吗_为什么万博 app玩家多/About
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活动资料

部分活动发言刊登:

张凯:尊敬的各位嘉宾,各位同仁各位朋友,大家在百忙之中参加廊仲组织的活动就是对我们仲裁事业的大力支持感谢大家的辛苦付出,欢迎大家的到来。

习近平总书记在十九大报告当中明确提出人民对美好生活的向往就是我们的奋斗目标,那么我们廊仲也提出仲裁员对美好生活的向往,就是我们廊仲坚持不懈的奋斗目标。那么,什么是美好生活,在我们仲裁领域,第一是我们有良好的学习交流机会;第二,我们有不断提升的技能;第三,我们有持续是稳定更加的满意的收入。那么为满足我们仲裁员对美好生活的向往,我们召开本次活动,本次活动的主题是国际商事仲裁实务专题讲座暨CIArb课程宣导会,我们很荣幸地邀请到了国际商会北亚地区仲裁与ADR主任英国特许仲裁学会东亚分会中国大陆地区委员会主席范铭超先生。

艾伦格禧律师事务国际律师中国业务部争议解决主任,万博娱乐app里面有什么_私发的万博app有问题吗_为什么万博 app玩家多仲裁员冯璞女士。

英国特许仲裁学会东亚分会委员会副主席方兆文先生。

汇仲律师事务所上海高级顾问刘京先生。

金诚同达(上海)律师事务所主任高级合伙人万博娱乐app里面有什么_私发的万博app有问题吗_为什么万博 app玩家多仲裁员赵平先生。

新加坡立杰律师事务所合伙人,万博娱乐app里面有什么_私发的万博app有问题吗_为什么万博 app玩家多仲裁员余正先生。

以及范主席的助理黄一文美女,这是一位90后,已经活跃在国际仲裁舞台上初崭露头角非常厉害的,还有我们河北律绎律师事务所主任殷海龙先生。

以及我们万博娱乐app里面有什么_私发的万博app有问题吗_为什么万博 app玩家多副主任万博娱乐app里面有什么_私发的万博app有问题吗_为什么万博 app玩家多秘书长程文女士。

参加本次活动的还有我们廊坊市律师协会副会长张克锋律师。

廊坊市律师协会的副会长田国忠先生。

河北李景玉律师事务所李景玉律师。

欢迎大家的到来。本次活动由中国仲裁法学研究会投资仲裁专业委员会以及新加坡立杰律师事务所、万博娱乐app里面有什么_私发的万博app有问题吗_为什么万博 app玩家多、廊仲青年组织共同发起,感谢发起方辛苦付出。

下面有请万博娱乐app里面有什么_私发的万博app有问题吗_为什么万博 app玩家多副主任万博娱乐app里面有什么_私发的万博app有问题吗_为什么万博 app玩家多秘书长程文女士发言。

程文:尊敬的各位来宾、各支持单位、各位朋友:

大家上午好!

如今小雪时,长风响树枝。初冬时节,我们欢聚大家一起来到廊坊,共同参加“国际商事仲裁实务专题讲座暨CIArb课程宣导会”。

首先,我代表本次活动的发起方,中国仲裁法学研究会投资仲裁专业委员会、万博娱乐app里面有什么_私发的万博app有问题吗_为什么万博 app玩家多以及廊仲青年组织对出席本次活动的嘉宾:

国际商会北亚地区(ICC)仲裁与ADR主任、英国特许仲裁学会(CIArb)东亚分会中国(大陆地区)委员会主席范铭超先生;

前新加坡国际仲裁中心中国区主任,艾伦格禧律师事务所国际律师、中国业务部争议解决主任,万博娱乐app里面有什么_私发的万博app有问题吗_为什么万博 app玩家多仲裁员,冯璞女士;

英国特许仲裁学会(CIArb)(东亚分会)委员会副主席方兆文先生;

汇仲律师事务所(上海)高级顾问(廊仲仲裁员),香港国际仲裁中心委任委员会委员、前副秘书长刘京先生;

新加坡立杰律师事务所(Rajah & Tann)合伙人、万博娱乐app里面有什么_私发的万博app有问题吗_为什么万博 app玩家多仲裁员余正先生;

金诚同达(上海)律师事务所主任、高级合伙人,万博娱乐app里面有什么_私发的万博app有问题吗_为什么万博 app玩家多仲裁员赵平先生。

以及黄一文女士的到来表示感谢。

对参加本次活动的衡水仲裁委员会辛秘书长一行表示热烈欢迎。

对本次活动的支持单位:

河北律绎律师事务所、河北听韬律师事务所、河北红杉律师事务所、河北张克锋律师事务所、河北瀛川律师事务所、河北天枢律师事务所、河北乾翔律师事务所、河北若石律师事务所、河北泰科律师事务所、河北李景玉律师事务所、河北商宇律师事务所对本次活动的参与和支持,表示感谢。

同时对全体来宾和各界朋友的到来,表示热烈的欢迎。

下面,我就万博娱乐app里面有什么_私发的万博app有问题吗_为什么万博 app玩家多的发展情况向大家做一简要介绍。

万博娱乐app里面有什么_私发的万博app有问题吗_为什么万博 app玩家多,是2012年根据《中华人民共和国仲裁法》在中国廊坊设立的社会服务机构。

委员会负责廊仲的管理,秘书处为廊仲的日常办事机构。

融通市场各方,对接国际商事纠纷解决机制,学习国际先进仲裁机构的成功经验是廊仲一直的追求。

我们认识到多元化的协作力量、国际化的仲裁员名册以及多领域化的委员会与秘书的重要作用, 并承诺尊重和增加我们各项工作中的多样性。

万博娱乐app里面有什么_私发的万博app有问题吗_为什么万博 app玩家多目前共聘有仲裁员237名,其中不包括我们刚刚邀请的方兆文主席、刘京老师以及即将成为我们仲裁员的范铭超老师,237名仲裁员分别来自中国内地、香港、台湾地区以及英国、美国、俄罗斯、新西兰、土耳其、新加坡和巴西等国家。均系法律、经贸领域的着名教授、研究员、高级经济师、工程师、律师和在仲裁、审判、商业等工作中具有资深专业水准且经验丰富的专家。涉及的专业领域覆盖商业、金融、建筑、海商、知识产权、国际贸易、电子商务等多方面。

廊仲旨在促进仲裁及其他替代性争议解决机制的采用和推广,尽一切努力以多种方式确保替代争端解决程序的公正性。

我们承诺在诚信正直的基础上, 致力于创新, 奉行以更高的标准服务各方,公平、公正地对待接触的所有人, 把解决有着不同观点、经验和背景的当事方之间的争端作为努力实践的目标。

2013年1月14日正式受理案件,截止到目前,廊仲已受理案件308件,涉案总标的超40亿元人民币,案件从组庭到裁决的做出平均处理时间为38.6天。

五年来共计为610位当事方解决相关争议,其中非廊坊地区的当事人持续增加,我们做了一个初步的统计从2016年非廊坊本地当事方占比44%增加到2017年目前占比的61%,这可以说明有一大部分的案件是非廊坊本地的当事方。

我们在已处理的仲裁案件中,参与仲裁案件的仲裁员共312人,其中本会主任指定的仲裁员111人,当事人选定的仲裁员201人,也就是说当事人选定仲裁员的占比已经达到64%。

在已处理的仲裁案件中,一般机构仲裁案件也就是说我们在合同中先期约定了有仲裁条款案件是182件,临时签订仲裁协议或补充仲裁条款案件124件,已经达到全部案件受理量的40.52%。

如果说,把这些临时签订仲裁协议或补充仲裁条款案件,作为对接临时仲裁与机构仲裁的服务工作,那么廊仲可谓是在这件事情上有很大程度的做到了与民事仲裁与机构机构的对接工作。

在深耕仲裁案件事务的同时,廊仲努力使参与方获得良好的体验和认同感作为我们所追求的价值。

廊仲始终坚持主动参与到经济发展中,深入了解市场各方争端解决方面的需求,把加强投资者保护、建立友好的营商环境作为仲裁服务的核心价值。

随着程序的多种尝试,我们也在努力寻找更适合商事发展需求的仲裁推进方式。

独立、公正、高效、经济是廊仲与当事方持之以恒追求的目标。在总结五年实践经验的基础上,廊仲于2016年5月启动了“仲裁规则修改项目”。并且征询了专家团队的意见后,正在进行收集、对比以及相关信息的汇总分析工作。

规则修改的主旨将围绕:

1、充分考虑当事方的“用户体验”,在尊重当事方意思自治与程序独立的前提下,提升仲裁效率;

2、赋予仲裁庭高度的独立及对案件的自主权,强调程序的可操作性;

3、充分吸收专家和仲裁各方的意见和建议,最大程度的推动廊仲程序管理的科学化、国际化,实现仲裁机构“轻度管理”。

廊仲非常关注年轻仲裁人的培养和发展。

2016年5月廊仲发起青年组织计划,2017年6月30日廊仲青年组织正式揭牌。

青年组织旨在促进仲裁及其他替代性争议解决机制的采用和推广,为青年仲裁人提供协力共进的平台,共同应对法律界、商界在不同法域和文化背景下所面临的挑战。

目前,青年组织已经发起、参与多次国际交流和培训活动。今年8月初,青年组织多位成员到香港进行参访,与香港的各仲裁机构、知名律所、国际性企业以及政府部门进行了深入交流,并达成一些合作意向。于今年的10月13日,青年组织发起了首届“陆港两地仲裁实务研讨交流会”,来自内地和香港的仲裁界知名律所、仲裁大咖带来了仲裁实战演示、经验分享和交流。通过这些活动,希望廊仲的努力能让更多青年仲裁人有所收获,增进、扩大与国际知名机构、协会、律所、院校之间的交流与学习。我们觉得今天这次活动其实是上一次活动的进一步的升级,所以也希望我们今天参会的各律所的代表能和我们各位专家在茶歇的时候能够有充分交流。

与此同时我们也欢迎更多的年轻的仲裁人加入廊仲青年组织。

“一带一路”建设,国内各自由贸易试验区的纷纷建立,带来了更多的国际商业机会,中国的对外投资持续增加,参与投资的境内外实体也在不断增长。与此同时,中国河北雄安新区的确立,京津冀协同发展,使中国京津雄三角区,当然成为中国北方投融资的焦点。

涉外商事活动的争议越来越多,这就在客观上促使国内仲裁机构应当尽快提升涉外法律服务的国际化进度,增强管理国际商事仲裁纠纷的竞争力。

廊坊紧邻中国河北雄安新区,是北京、天津、河北城市群的地理中心,更是京津雄三角区的中心和重要节点城市,承载着京津冀科技研发及成果转化、聚集战略新兴产业和现代化服务基地,北京新机场国际门户重要功能区等主要功能,已经成为中国北方投资和经济发展的核心区域,也是商事仲裁的理想场所。

为了推行以国际仲裁机制为核心的灵活、高效的争议解决机制已经成为了地方机构不得不面对的发展方向。

通过主动服务区域经济,培养区域的仲裁环境,发挥商事仲裁在区域建设中的保障作用,从而逐步融入到服务“一带一路”建设中。

为了更好的做到仲裁专业领域的实践创新与学术研究相融合,今年3月廊仲在中国仲裁法学研究会的批准下设立“中国仲裁法学研究会投资仲裁专业委员会”,并于6月30日为该新设机构在京津冀廊坊协同创新创业基地举行了揭牌仪式同时成功举办了“中国企业对内对外投资与仲裁现状高端论坛”。9月9日、10日在该平台的发起和筹划下举办了由杨良宜先生主讲的“国际商事合约法全貌”专题讲座活动,本次活动投资仲裁专业委员会也作为发起方参与到了本次活动中。

5年来,廊仲凭借自身努力以及各界人士的关心、支持和大力帮助,持续发展,不断进步,在业界获得了一定的认可。

廊仲,正在通过优化治理结构、完善仲裁规则、培养专业人才,强化自身实力;通过加强外部合作、提升仲裁服务的专业性及国际化水平,增强区域仲裁的影响力;

通过仲裁服务的提升、专业知识的传播,提升当事方对于仲裁机构的认可度;

我们会主动尝试、积极融入,应对新时代的机遇与挑战,探索适合自身的发展之路。最后,预祝本次活动圆满成功。

谢谢大家!

张凯:廊仲是2012年5月成立,那么2013年正式受理案件,在短短的5年之间可以说是从无到有,仲裁员已经遍布全球几个地区230多名,那么刚才程秘的回顾可以说是一部功劳本。在这部功劳簿的后面,是在座的诸位我们嘉宾、我们各位同仁以及我们成立仲裁团队共同努力的结果。所以说是要感谢大家的尤其谢谢我们秘书长,下面请范铭超先生为大家介绍英国特许仲裁学会的培训实践与国际商会国际仲裁院的仲裁实践。

范铭超:各位早上好,谢谢万博娱乐app里面有什么_私发的万博app有问题吗_为什么万博 app玩家多热情地邀请,百闻不如一见。之前我听冯璞同学说了好多次他的家乡有多美,然后现在来了之后发现家乡很美人更美,真的非常感谢这种无微不至的照顾,也有这么专业的团队,今天可能会讲的稍微快一点,我也很遗憾,没有办法跟刘京同学冯璞同学继续同台。

因为我今天的任务主要是介绍一下特许仲裁员协会和国际商会在国际仲裁以及教育培训方面的一些工作。先讲特许仲裁员协会,这是我受到邀请的第一身份,特许仲裁员协会是英国的机构,成立于1915年3月1日,有超过100年了,它的目标是在于提升仲裁作为一种出类拔萃和广为认可的职业地位,各位可能知道仲裁在很多年之前,在它产生的时候更多的是一种荣誉性的工作。现在有很多的仲裁员会成为所谓的独立仲裁员,也有很多的仲裁员的费率会非常高,我们知道有很多人,每一个小时两千三千,甚至有很多人每个小时能到五千六千一万两万,然后一个案子做下来,正常情况下500个小时,800个小时也不稀奇,但是各位注意这并不是一个自从仲裁出现之后的一个常态,仲裁出现之后在将近100年的时间之内坦白说仲裁真正哪一个时间出现,其实我们都不知道!但是在仲裁发展的绝大部分时间当中,仲裁其实是一个荣誉性的工作,它并不怎么赚钱,赚钱只是在于社会化大分工,我们如果去看马克思主义的这样的一些东西的话,在社会化大分工逐步的产生,分工越来越细致之后,我们对于专业的需求越来越高,因为专业的需求越来越高,因此他的专业的价值就得到了体现,那么这也是在很多的机构很多的仲裁员仲裁的专家的推动之下所产生的,当然有各国的法院的力量。在1915年的时候,仲裁员更多的不是被视作为一个职业而是一个荣誉的工作,所以在一百多年之前英国的这些大律师英国的这些仲裁员他们认识到仲裁最终将会走向专业,将会成为一个广为认可的职业,于是他们把它作为一个做一个机构的目标,所以各位可以看到历史的发展,从1915年一直到1975年整整60年的时间,皇家特许仲裁员协会才实现了剥离它的仲裁服务,它的仲裁服务部分是最终和伦敦的国际仲裁院来合并,而1979年它是正式获得了英国王室的特许状,被正式认可为一流的专业团体,到1990年是正式全面转型为推广国际仲裁和多元化争端解决机制的公益组织,所以各位可以从这个历史当中看出,仲裁的发展并不是一帆风顺的,也并不是一蹴而就的,是一个非常长的时间。那么就像各位在廊仲的这一本宣传资料当中所看到的,很多的仲裁的专家都提到了,廊仲是一个年轻的仲裁机构,但是起点很高,发展很快,那么我们也衷心的祝愿廊仲在未来能够走的越来越好。

特许仲裁院裁员协会,在全球一共有14000多位成员,一共有37个分部,如果没记错,好像跟现在变成38个了,其中东亚分会的部门规模是最大的,并且它曾经孕育了新加坡和澳大利亚两个分部,他的体系是从东亚分会这里独立出来的成长起来的,会员的体系包括了初级会员Associate、中级会员Member、高级会员Fellow及顶级会员Chartered Arbitrator,我们的90后的黄一文同学,中国现在一共仅有五个的Fellow,黄一文同学是其中一位,到今天为止我们很多人都还没有拿到Fellow,所以黄一文同学是有资格来面试我们的,所以工作当中我一般不太敢对她粗声大气。坦率说各位其实整个的这样的一个体系下面它的完整的培训体系以及它的职业的要求是非常严格的,请各位来看这么一个图表,这是今年的在这个国际仲裁的领域当中的一个培训的全球的列表,那这只是国际仲裁,它还包括了国内仲裁,还包括ADR,还包括了adjunction等等这样的一些内容,那么各位可以看到真正的培训的时间,他应该是五个月到九个月的时间,但是有一个所谓的Accelerated Route to Membership or Fellowship这是两天,所谓Accelerated Route,前面的是training programme是培训项目,培训意味着是从头到尾学一遍,所谓的Accelerated Route,它是一个加速的项目,是一个快速的项目,两天之内不是培训,两天之内考核,所谓的这两天当中必然会有一些资深的仲裁员来对各位进行培训,但是所谓的培训是考核性的培训,如果我没有记错的话,当时我自己在考,当然我也没有考出来。当时我自己在考的时候记得很清楚的是三位faculty,一位是director,两位是tutor,状况是他们每一个人的lecture,他们每一个人讲的内容不会超过15分钟到20分钟,接下来的时间,他们马上出一道题目给我们做,我们拿出电脑开始做,半个小时之内要做出来,做出来之后U盘还给他们,他们拿去我就再也不能改了,进入到下一个环节,然后整整两天的时间里面通通都是这样的工作,每一个小时或者一个半小时完成一个环节,这个环节他们讲完了,你马上进行考试,考完了之后差不多十个还是十几个,十二个section拿回去他们会来评分。评分完毕了之后,如果这个两天的课程通过,那么我谈的是Fellowship,我将会有资格来进行仲裁员的裁决书写作的考试。当然我现在讲的evaluation programme这一个评估的项目,在此之前还是要收各位的CV来看各位的简历,你是不是有资格来进入到刚才的这样一个小时一道题目的这样的一个考试,然后回到后面来讲,后面的仲裁裁决书的写作两个礼拜之前会把一半的案件给你拿回去自己看,考试的时候把剩下来的一半给你,四个小时之内写一篇英文的仲裁裁决书,写完之后拿回伦敦去批,如果我没有记错的话,好像通过率是在10%都不到,然后最大的问题就是我觉得现在是处于放水状态,因为原先我听到的好像说David当时是整个考试是在英国驻上海总领事馆考的,他的考试是英国那边直接寄材料过来,然后英国领事馆的官员来监考,我们现在处于放水中。当然,最重要的问题是对于整个仲裁的认识和了解,那么各位也看到包括它Accelerated Route to Membership第二层级的,可能也是处于类似的这样的一个状态,所以能够最终拿到高级会员Fellowship其实是非常少的一部分人,并不是所有人都能够拿得到的,很多人终其一生都没有拿到,那么当然各位可以看到,Chartered Arbitrator在修改章程之前,如果有Fellowship就是Chartered Arbitrator,但是修改章程了之后变成了最顶级的一个资格,Fellowship不是直接可以来成为Chartered Arbitrator,他仍然是需要经过一系列的考核,那么这个数字就更少了。总的来说,通过这样的培训内容基本它在全球的认可程度是相对来说比较高的,尤其是在英美法系的国家当中,那么这个是牛津大学的一个关于国际商事仲裁这么一个证书,那么这个证书基本上就是我们刚才讲的这个上面的四个月五个月的这样的一个培训的内容,然后它包括了从一开始的仲裁的基本概念到国内法律对于仲裁的支持到这个仲裁机构对仲裁的管理,然后仲裁的协议一路下去,一直到后面的仲裁裁决作出以及仲裁裁决的执行,那么这一个课程加到一起完整的时间是九天的时间,68个小时15分钟不休息的,是不休息的时间加到一起,但实际上各位可以看到,如果是按照正常的培训时间四个月或者是五个月或者是七个月,或者是九个月是这样的一个完整的时间,那么当然在全球范围当中有一些大学是和Chartered institute合作的,在那边读一年的完整的课程通过academic training学术的培训,再加上实务的培训,能够获得一个Fellowship。当然,通过考试包括英国Queen Mary女王玛丽,包括香港城市大学,包括新加坡国立大学都是这样的一个状况。

那么作为会员会有怎么样的权利?这个是昨天登录我自己的Membership,然后各位可以看到在右边的这一栏当中,主要的是个人的这样的一些信息,然后它是一个完整的全球网络,然后能够把自己的信息放到上面,然后别人要指定仲裁员的时候也能够看到,然后包括后面的一些费用,包括有一些出版物等等,那我觉得比较有意思的是他的出版物,出版物每年都会有,是在仲裁领域当中比较专业比较高级的一本出版物,在这出版物当中各位可以看到这是2017年的第一期,应该是有两期,因为字体特别小,没有办法给大家看清楚,前面的是一些大致方针的大的一些仲裁的发展,后面的每一期当中都会选择一些主题,比方说各位看到在右侧这边MENA Region也就是中东以及非洲地区,对于中东以及非洲地区仲裁的目前发展一些探讨,这是2017年的第一期的期刊当中的内容。如果你交了会员费的话,当然是免费的。根据经合组织根据OECD的排名,每一个国家的每个人国家的公民,他在这样的一个会员体系当中交的费用是不一样的,各位可以看到这边如果是美国加拿大,如果他们是第一层级的会员的话,初级的会员的话是210英镑一年,然后最高级的是374英镑,然后我们这边还有个退休会员,就是退休了,如果你还想要这个头衔的话还得交钱,退休会员是65英镑,那么各位看到香港是230英镑,然后高级的是386英镑。中国目前在OECD当中也被确认为发展中国家和阿尔及利亚和阿根廷、亚美尼亚、孟加拉等等这些国家是并列在一起的收费标准,那么如果是最初级的,一年是70英镑,然后中级的是100英镑,高级的是200英镑,这是每年的年费。坦白说不算便宜,但是更重要的是在整个体系当中各位能够得到的培训的机会以及在全球的网络当中能够参与的活动。仲裁它固然是从国际仲裁发展起来的,但是每一个国家国内的仲裁同样非常重要,我们希望看到的是在未来有更多的人参与到国际的网络当中,把每一个国家不同的法律实践不同的法律文化带到国际仲裁中,因为这些法律实践和法律文化本身是根植于每一个国家的商业世界商业文化,我们无法想象一个仲裁庭如果它完全不懂得中国的文化,比方说伊斯兰的文化,他能够做好一个关于中国当事人和伊斯兰当事人的仲裁案件,所以我们希望通过这样的平台来让更多的仲裁的实践者聚集到一起,交流他们的经验,交流它们的实践,彼此理解它们的实践,这一点更重要,从而使得大家不再会在国际舞台上不断地出现所谓的文化冲击culture shock,太高的文化冲击往往会去影响到商业活动的流畅性稳定性,这是特许仲裁员协会的一些内容。

下半部分我会稍微介绍一下国际商会的仲裁,国际商会在不同的人眼中,国际商会有不同的含义,在座的各位的眼中,我相信国际商会有更多的含义就是仲裁,事实上我们现在听到国际商会的仲裁也比较多,所以很多人觉得国际商会就是仲裁机构,但是事实上并不这样。国际商会在做外贸的人眼里是CIF、FOB,相信所有人都学过,在做银行的人眼里是UCP跟单信用证规则,在做海关的人眼里是ATA单证册,货物临时进出口的单证册等等,所以国际商会它本身不是一个仲裁机构,仲裁只是它提供的服务之一。国际商会是成立于1919年的一个国际组织。1919年是第一次世界大战结束,第一次世界大战结束之后,大家都知道的,巴黎和会之后成立了国联,国联是1919年第一次世界大战之后的唯一的一个政府间的政治性的国际组织,但是在第一次世界大战之前全世界处于的仍然是孤立主义的状态,所以大家并没有真正认识到政府间国际组织的重要性,不像第二次世界大战之后死了几百万人之后,全世界才慢慢认识到政府之间合作的重要性,所以第一次世界大战之后,真正的政府间的国际组织只有国联一家,他处理的所有统统都是政治性的问题。

在那个时候,所有的非政府的问题被视为非政府的问题统统由非政府的国际组织来解决,比方说所有的商业问题统统由国际商会来解决,比方说所有的体育问题由国际奥委会来解决,即便到今天为止,全世界和国际商会最像的国际组织仍然是国际奥委会,他们的体系都是在某一个国家有一个总部,某一个城市有一个总部这么说,比方说国际商会的总部是在巴黎,比方说国际奥委会的总部是在洛桑,然后每一个国家都会有一个所谓的国家委员会,比方说,国际奥委会在中国的国家委员会就成为中国奥委会,比方说国际商会在中国的国家委员会就称为中国国际商会,每一个国家有一个国家委员会,这个国家委员会本身是一个民间性质的组织,尽管在中国可能不完全如此,然后这样的一个民间性质的组织代表这个国家的相关领域来参与到国际的组织当中,中国奥委会就是代表中国的体育界参加到国际奥委会的大家庭。中国国际商会就是代表中国来参与到国际商会这样一个国际商业的大家庭。中国国际商会的任务是总结中国在商业当中的经验,参与到国际的立法当中,国际商事的立法当中。我们最近在修订国际贸易术语2020版,各位可能知道最新之前的最新的国际贸易术语是2010版十年下来了,每一个人对于CIF、FOB看法是不一样的,实践也是不一样的,这个时候有必要进行国际的统一立法,那么2020年最新的版本将会出现。中国作为全球的贸易大国,它在国际贸易术语当中的实践是非常重要的,所以中国国际商会一个非常重要的任务,目前就是总结中国的经验,并且把这些经验推广到国际的商事的舞台当中去。

那么仲裁回过来说是国际商会提供的服务之一,它是由仲裁院来管理的,然后根据的是国际商会的规则来管理,目前有一个院长主席,17位副主席,180位成员来自130个不同的国家和区域。仲裁院在国际商会仲裁院的概念,它和其他的仲裁机构可能不太一样,它的仲裁院的概念,如果我们要在中国的法律下找到一个恰当的对应的概念的话,就是法院的审判委员会,这是法院的审判委员会,可能这些年中国的司法界以及仲裁界一直在推动一个概念,由谁来审判?由谁来审理?由谁来判决?这个是要负责,责任制,它固然是一个很好的概念,但是并不是每一个案件都适合这样去做的。我们可以想象一个20万30万的案件,谁审了谁判了没有问题。这个时候五个人六个人十个人来告诉他,你判的不对,这是没有价值的,但是反过来你想,如果这个案件是1亿美金,是10亿美金,如果你是当事人,你会放心一个人来判吗?你确保这一个人不会出问题吗?所以没有任何一个概念走向极端是正确的。相反市场的需求才是真正的直销,根据不同的需求,需要开发出不同的产品来满足不同的需求,没有任何一个概念可以包打天下,所以在ICC的仲裁当中,我们始终坚持的是所谓的审委会制度,原因后面可以给大家看到。到今天为止1923年成立的仲裁院提供仲裁服务,到今天为止一共只审理了21000个案件,2016年一共只有966起案件,这个和任何一个中国的仲裁机构是无法比的。但是各位同样可以看到当事人来自于137个国家3099名当事人,各位也请注意这一点对于ICC来说,这里的137个国家不是1+136,不是法国加上其他国家,在国际商会的仲裁当中,它本身就是一个跨国界跨区域的仲裁机构,在这里头仲裁80%以上都是和法国无关的。在这种状况下,137个国家3000多名当事人,这个时候每一个人的需求是不同的,来自的国家也是不同的,我这里也标了一下,一共有49个国家和地区的“一带一路”的国家地区,619名当事人参与了2016年的ICC的仲裁,平均的争议标的金额是一亿一千两百万美金,各位可以去想象案件的复杂程度,一方是中国当事人,比方说某一个山西煤老板愿意投资多了一点钱,跑到南非去买了一个金矿。南非人也不懂中国的法律,中国人也不懂南非的法律,但是一个金矿很贵,这个时候你是希望这个案件做得越快越好,你是希望这个案件是有一个人去看还是你希望这个案件做出来的一定是对的?我们相信所有仲裁员的职业操守,但是我们认为没有一个个人是神仙。我们没有任何一个个人能够当上帝,每一个个人都应当有一个后备的力量来保证它不会出错,所以在这里有秘书处,有审判委员会。各位看整个的流程。这是ICC的整体流程,从申请到反请求到合并到组庭案件管理会议的审理时间表审理范围书,审理,裁决书的初稿的审核,签署,向当事人发送。

稍微详细讲一下审核的过程,对国际商会来说,审核是最重要的。裁决书初稿提交给秘书处,然后由案件管理的法律顾问在我们这里也就是办案秘书来进行全面的审核。各位请注意这里所谓的全面审核不是说我看一遍,就像我们小时候做考卷,检查不是看一遍,是看不出东西,要做一遍,怎么做?国际商会的办案秘书有一个职责,当一个裁决书出来之后,他需要把每一个法律问题当中涉及的每一个法律问题统统抽出来,分析一遍,申请人怎么说的?被申请人怎么说的?仲裁庭怎么说的?我怎么认为的?它不是看一遍,它是做一遍,每一个法律问题做一遍,这个在我们来说我们的英文的术语叫agenda,每一个秘书要做的事情就是这个,做完了之后交给秘书长副秘书长以及总法律顾问来审核,他们通过了之后交给仲裁院来审核,也就是审判委员会,刚才讲到有80多个审判委员会的委员,不可能每一个人都来参加,所以通常情况下每一个礼拜有一次特别会议,特别会议由一位副主席带领,加上两位或者是四位审判委员会的委员来审理这个仲裁裁决书来进行审核,每个月会有一次全体会议,当然不可能180个人统统参加,半数参加全体会议,任务比特别会议更加复杂。全体会议针对的是对于仲裁员的挑战,对于案件涉及到国家不讲国家实体的以及其他案件特别巨大特别复杂的案件,全体会议进行审查,全体会议的审查要求有一位审判委员会的委员来审核秘书处提供的所谓的agenda,并且对于每一个法律问题进行分析和提出意见建议这是第一步;第二步全体会议的时候由他把这一个意见向全体会议进行报告;第三台下所有的审判委员会委员举手质询;第四,质询完毕了之后,所有人举手表决他的建议是否通过。如果他的建议通过这个建议将被交给仲裁庭,要求仲裁庭进行进一步的修改,所以各位可以看到这里有三种状况,一种是审查通过,每年20%不到的案件是审查通过的。第二种是附修改意见审查通过,多数案件是附修改意见审查通过。第三种是发回修改,就是说他写的不好,退回去重写。我在巴黎当时有一个案件被所有人炮轰,然后拿回去重写。各位可以看到审查裁决书初稿,仲裁庭签署审查通过的裁决书初稿以及向当事人发送裁决书。换句话说在国际商会仲裁裁决书审判委员会没有批准的情况下,是不可以被发给当事人的。审判委员会不批,仲裁庭不能作出裁决。为什么?还是这个原因,案子太大了,谁都不能够承担这样一个风险,一亿多美金的案子从头到底,花了两年的时间,好不容易做完了,最后你发现这是错,谁都承担不起,所以各位可以看到对案件审查的内容就是这些内容,计算有没有算错利息,各位请注意一点,各个国家的状况是不一样的,比方说在伊斯兰国家,利息是不被允许的,根据古兰经借钱的行为是互助的行为,是不应该盈利的,如果有利息意味着盈利,如果盈利意味着是违反古兰经的,违反古兰经意味着你这一个裁决书书拿到伊斯兰国家去执行的时候,将被以纽约公约第五条当中违反公共秩序保留而被不予承认执行,但是同样不是所有人都知道这个,所以需要审判委员会伊斯兰国家的仲裁员伊斯兰国家的委员来告诉你,仲裁庭你裁错了,你不能够以利息的名义去裁,你要用其他的名义去裁。各位也请注意,现在仲裁的费用非常高,很多人会说仲裁的费用非常高,这是不是一个事实以及这个事实应该怎么分析?不错,仲裁的费用比起100年前当然是高了,你还要计算通货膨胀,但是更多情况下,中国的企业在仲裁当中为什么会付那么多钱,它付的更多的钱不是仲裁的钱,而是对方的律师费,因为它输了,他怎么会在输了之后要付那么多对方的律师费。两个月前,我在南京,有一位律师问了我这个问题,说ICC好贵呀,为什么?因为我一案件输了,ICC判了我付给对方120万美金的律师费。我问他怎么回事,他告诉我这个案件当中对方申请了170万美金的律师费,然后我再开庭的时候说这个是没道理的,太多了,于是仲裁庭给我扣到了120万美金,但是他还是太贵了。我问了两个问题,第一个ICC收了你多少钱,他说ICC收的还好,大概3万美金。第二个问题,你除了告诉仲裁庭它太贵了,你还做了什么?我没做什么。各位是法律专业人士,你知道在中国的法院诉讼,在中国的仲裁机构仲裁的话,你要主张自己的律师费由对方来承担,你会提供什么?委托合同对吧,律师费的发票是吧,这个才能够证明这是真实发生的损失,这个时候仲裁庭才会来支持,但是在这个案件当中,他甚至没有要求对方律师来出示委托的合同,也没有要求对方律师来出示相应的发票,也没有要求对方律师来证明这笔钱是真实发生的律师费,他只是说了句律师费太贵了。更何况再往下说是不是真的需要170万美金。有很多的手段可以去做,比方说你可以去寻找资料来证明在对方国家对方的这个律师事务所,它收的小时费率是远远高于它平均的小时费率,应该每个小时收300美金的,律师事务所每个小时收了500美金,是不是高了,你可以主张,它应当是处于一个市场价格,就像我们现在在中国诉讼的时候,我们会说这个地区的律师协会,律协当中提供了一个标准的收费标准,当你过于偏离收费标准的时候,那么相应的高出部分就不应当得到支持,这是可以去做的。第二,同样的一个案件,我的律师花了500个小时,你的律师花了2500个小时,是不是这是明显的不公平,明显的不平等,在这个情况下你是不是也可以去主张他花了2500个小时,其实是多记的。各位要注意,在国际仲裁当中很多的费用都是因为你没有把它当成费用,你没有把它当成一个完整的主张去看最终带来的结果你没有做好准备,你没有去论证你的主张,从而不得不向对方来支付这样的一些法律费用,所以现在在国际仲裁当中,裁决书经常会是两个部分的,第一个部分是主的请求是怎么样来解决,而第二个部分就是费用应当怎么样来分担。你需要把费用如何分担来当成和辅诉同样重要的内容来进行准备,所以仲裁费用高,很多情况下是因为你承担了双份的仲裁费用,所以你会觉得高,如果你只是承担一份仲裁费用,你不会觉得那么高,所以这是要去分析的。处分措施正当程序当地法律论法律的合规性,当地法律的合规性是最重要的,因为没有人希望拿到一个仲裁裁决书,只是一张废纸,我们希望它能够得到执行。当然,ICC的争议解决服务除了仲裁以外,还有ADR,包括调解包括DOCDEX,Dispute Boards等等这些,如果有机会我们可以再找机会详谈,这是针对不同的专业领域,比方说像FIDIC建筑工程,比方说像银行间的票据争端等等。

这是2015年Queen Mary做的一个调研报告,然后68%的受访者把ICC列作为首选的机构,当然我觉得我也应该要来承认这一点。受访者多数都是欧洲人和美国人,所以他们对于亚洲的仲裁机构的认可了解度并不高,所以这种状况下最终选出来欧洲的排在最前面,这是很正常的。任何一个调研都有它的局限性。

最后这里有一个细节,各位可以看到北亚地区仲裁ADR办公室,我们覆盖了14个国家和地区,包括中日韩港澳台包括蒙古北朝鲜目前为止我还没去过,然后柬埔寨、老挝、越南、菲律宾、巴基斯坦、孟加拉很多国家还没去。然后我们主要的任务不是所谓的推广,因为坦白说对于ICC来说966个案件,每个案件1亿美金,我的办案秘书加到一起也就是40多个人,意味着什么,意味着平均每一个人每十天要结一个1亿美金,压力非常大,所以谈不上说一定要有多少案件,但是反过来ICC作为一个国际组织,他更多的任务是去构建一个对于仲裁友好的社会,所以比方说目前蒙古的仲裁法制定是我们参与的,老挝的仲裁法的制定是我们参与的,然后越南国家法官学院的仲裁的课程是ICC在授课的,这是我们做的主要的事情。那么当然各位看到这边仲裁员ADR办公室和亚洲秘书处的办公室这两者是完全分开的,这两者是完全割裂的,尽管我们也会有合作,但是它是两个不同的体系,因为我的任务是交朋友,他的任务是不可以交朋友,他是办案秘书,办案秘书不能认识的人太多,否则容易出问题,而我不管案子,所以我可以认识很多人,所以我们是完全割裂的,那么我现在每年大概超过250天在飞,所以基本上中国地区的所有的工作都是由黄一文来负责,包括公共政策,包括教育培训,包括国家委员会的协调等等。那么如果各位有任何的问题欢迎联系我们也欢迎到上海的办公室来坐坐。尽管这是一个非常小的办公室,之后在不久的将来,我们希望在中国能够有更多的活动,最后做一个简单的广告,和特许仲裁员协会的培训一样,ICC这边有很多的教育培训的内容,明年的3月,我们在日本会做我们第二层级的培训in Tokyo,明年的6月份开始,我们会做一个advanced arbitration academy,这将会是在两年的时间,在全球范围当中选拔40个人,这40个人在两年的时间当中会跟着我们去八个亚洲的城市,每一次是三天的时间,然后由当地的仲裁员和ICC的仲裁员以及当地的法官当地的政府官员来介绍当地仲裁的情况,并且跟着我们从头到底,从仲裁的协议开始一直到仲裁的裁决书的执行这样的一个完整的流程,从头到底就跟Chartered institute这种考核类的培训一样的方式,从头到底做一遍两年的时间。现在这一类的培训我做的是相对比较多的,因为我们一直面临一个很大的问题,稍微多说两句ICC的仲裁员的问题。ICC是没有仲裁员名单的,背后的理由,一个地区的仲裁机构它有300个500个仲裁员没问题,但是ICC跟我刚才看到有一百多个国家和地区,每一个国家我拿个300个、500个仲裁员出来到最后我的名单会有3万个、5万个人,3万5万的名单和没有名单是没有区别的,所以我没有名单,第一。第二,那么选择当事人怎么选?三个流程,第一选择当事人自行选择,2016年的案件涉及中国当事人中国大陆当事人一共41个,意味着41个案件一共有十位中国仲裁员被指定为仲裁员,各位可能觉得10/41数字很小,我们还有很多人没指定对吧,你会觉得不对,41个应该要乘以3等于120个,是不是这样?不是。为什么?因为任何一个外国的仲裁机构不可以在中国审理双方当事人都是中国的案件,所以这41个案件当中必然有一方当事人是外国的,外国的当事人不可能选你中国的仲裁员?对吧,1/3去掉。第二首席仲裁员必须是第三国国籍,一方当事人是中国了,所以首席仲裁员不可能是中国,所以又去掉1/3,所以只剩下10/41。接下来在ICC的案件当中70%的案件是独任仲裁庭,30%的案件是三人仲裁庭,独任仲裁庭的独任仲裁员同样应该是第三国国籍,所以70%去掉剩下的数字,剩下可以选择仲裁员的机会是41×30%是12,12个案件当中有十位中国的仲裁员得到了指定,这个比例已经不低了,所以不存在中国仲裁员在国际舞台当中比不过别人的情况,也不存在中国仲裁员在国际舞台当中被歧视的情况。相反我们今天应该看的是在中国仲裁员已经得到中国当事人指定的情况下,中国仲裁员如何进一步提高水平成为第三国仲裁员。这个才是我们今天应该要去做的事情,这个也是我们回到这里来说,不管是ICC的培训,还是特许仲裁员协会的培训,都是希望在未来的十年二年当中中国的仲裁员能够在更多的国际案件当中不涉及中国当事人的案件当中成为仲裁员,ICC刚才讲到了当事人选择,如果当事人没有选择的时候怎么办,国家委员会的推荐由中国国际商会来推荐,背后的理由是如果你是中国的商业界的一员,那么中国商业界的代表中国国际商会就应当最能够理解你的商业文化,你的思维模式,从而为你推荐最适合的仲裁员,同样又回到了文化。最后如果中国国际商会都无法推荐的话,那么就是我和我们的亚洲办公室来推荐,这是我们唯一合作的地方,所以最后我想要说的是对于我们所有的中国人来说,我们希望在未来“一带一路”的过程当中也好还是中国经济本身不断的发展过程当中也好,我们能够看到中国的声音被越来越多的人听到和重视,而这种听到和重视不是一种野蛮的动作,不是说我有钱你就该听我的,更多的是用我们的专业技能,用我们的职业操守来说服别人,这个人是值得信任的,这一批人是值得信任的,所以我已经拖了很久了,非常抱歉,也谢谢大家,耐心的能够听完,谢谢。

张凯:我分享三点感受,第一是仲裁员的荣誉没有那一件事是比你被委任为双方的仲裁员来解决他们的争议更值得让人幸福的,所以仲裁员是一份荣誉;第二个是国际商会已经离的我们很近了。目前在大陆已经有开庭的案件了,应该不少于六起,那么未来某一天可能廊坊会成为我们ICC仲裁地开庭地。第三点最想说的是我们范老师可能飞机已经晚点了,那我们现在还在这里但是三小时以后范老师就飞欧洲了,其他的人员可能要回上海回新加坡明天我们又天各一方,所以珍惜我们在一起的这两三个小时。下面请方兆文先生为大家做How to become an ad hoc arbitrator,大家欢迎。

方兆文:各位老师,大家好,我的普通话真的是太普通了,所以我请黄一文帮我翻一下。

大家有没有做过仲裁员呢?可以举个手。有没有人做过临时仲裁员呢?好,那有没有人做过临时独任仲裁人?没有?我自己做过的。去年9月在北京有一个中国仲裁法研究会和特许仲裁协会有一个联合的年会,在会上大家都在讨论一个问题,关于在中国推进临时仲裁的可能性。其实大家都很清楚。根据中国仲裁法第16条,大家如果需要仲裁,需要指定仲裁委员会,所以理论上在国内临时仲裁其实是被法律不允许的,大家也可以看到,去年在12月份之前说的在仲裁法研究会的年会之后,最高法院推荐就一般关于为自由贸易区建设提供司法保障的意见这一个意见,在这里面他最重要的是第九调解,相信大家这个都已经非常熟悉了,它里面就说了在自由贸易区注册的企业,如果选择特定仲裁的话,在这种情况下特定的仲裁协议是可能有效的。其实这里面说的特定仲裁就我经常说到了临时仲裁是可以划等号的,在最高法院的意见之后的话,大家都认为临时仲裁在中国也开始被开放了,自由贸易区是作为一个先行试点的地方,而中国的一些学者已经在2017年提供的第一部关于临时仲裁的书籍《中国临时仲裁实务指南》。虽然中国法律目前还是只允许进行机构仲裁,但是有几点我们也希望在座的各位可以留意,其实机构仲裁只有一百多年的历史,据我所知,世界上第一个仲裁机构是成立于1894年的,伦敦国际仲裁院,而大家熟悉的贸仲也只是在1956年的时候成立的,其实这种意义上来说是十九世纪之前的仲裁其实都是临时仲裁,虽然在做的各位可能因为国内法律的限制,没有办法成为临时仲裁员。但是在做的每一位都有机会成为国外仲裁的临时仲裁员,所以我们提出一个问题,大家是不是准备好做临时仲裁员了呢?

我们先来看一下临时仲裁有哪些特点,临时仲裁,理论上也是没有任何一个仲裁机构的支持。根据联合国国际贸易法委员会仲裁示范法第2A条规定是否有一个常任常设仲裁机构都可以进行仲裁,或者我来做一个比喻就是临时仲裁庭,其实就是一个给到各位量身定制的一个西服,是把仲裁最重要的特质是把当事人自治推到了一个仲裁的最高点。根据我的经验而言。临时仲裁是可以快速高效并且可以节省仲裁的一些费用。但是临时仲裁有一个前提是需要当事人以及当事人的律师来进行配合,另外一个跟机构仲裁有所不同的是仲裁员的费用可能在仲裁协议签订的时候都并不清楚,因为当事人没有选择仲裁员到底是谁最重要,最重要一点就是任何的临时仲裁都必须要遵从当地的仲裁法律,所以临时仲裁地不是完全独立于当地的法律体系之外的。

我现在想跟大家讲两个例子是关于临时仲裁仲裁协议的,其中一个是1966年的案例,一个1995年的案例,第一个仲裁协议非常简单它就写的在伦敦进行的仲裁,第二个协议也是很简单的他的仲裁协议伦敦仲裁适用英国法,大家可以看到跟机构仲裁协议有没有什么不同呢?当然他首先没有指定任何一个仲裁机构,也没有任何的仲裁机构去进行仲裁,在英文当中就是administrate或者说管理这个仲裁,大家也可以看到其实的仲裁协议当中也可以不用指定仲裁规则。虽然这么说,但是如果有一个仲裁规则可以更有效地推进仲裁,当然根据当事人意思自治可以自行决定仲裁规则,在国际上也有一些比较主流的临时仲裁规则,最多人使用的是贸法会2013年的仲裁规则,在香港国际仲裁中心也有本地的仲裁规则。如果从事海事的各位来讲的话,伦敦海事仲裁协会也有一个2017年的仲裁规则。最重要的一点是说如果在仲裁协议当中没有确定一个仲裁规则,当事人在仲裁的进行当中会遇到很多的问题。

我现在简单介绍一下贸法会2013年仲裁规则的大纲,他只有五个部分,有引言,仲裁庭的组成,仲裁庭的程序,仲裁裁决书,以及附录。在这里他有一个网址,大家可以从这个网址中下载中文版的贸法会2013年的仲裁规则。

我们在看一下2017年伦敦海事仲裁员协会的仲裁规则,它相较于之前的贸法会的仲裁规则会复杂一点点, 大家都可以看到,都会包括仲裁庭的组成,管辖权,仲裁庭费用,仲裁程序,仲裁庭的权利,预备会议或者庭前会议,和解,大家可以看到有关于文件的送达。比较两套仲裁规则大家可以看到有一些大的范围,两个仲裁规则都有涵盖,主要是仲裁庭的组成,仲裁程序以及仲裁裁决。如果大家做过仲裁员的话,有没有做过只依靠文件,不实际开庭,有吗?其实在贸法会的示范法里面的话,仅针对文件的仲裁是可以使用的,我的经验是在海事仲裁方面,文件仲裁是经常被人使用的,还向大家问一个问题,如果临时仲裁没有机构的协助,那么行政上的工作会由谁来负责?比如说庭审房间的预定,或者是仲裁庭费用的收支。 大家想没想过这个问题。我们先来看看作为一个临时仲裁员需要的一些素质或者要求,有一个仲裁哲理叫做"arbitration is only as good as an arbitrator",在一个非常有名的国际法律仲裁的法律书籍里面,作者非常清楚的指出,仲裁庭其实对于整个仲裁程序是最为重要的,因为仲裁庭会对争议做出一个裁决书。

那么作为一个临时仲裁员有哪些素质呢?在任何一个仲裁程序法一般都有以下这些要求:独立公正、公平、有效推进仲裁程序,最重要的要求是需要他需要出具一个可以被执行的仲裁裁决书,我个人的看法有以下几个方面,用一个T四个c来概括,例如仲裁员能力,他对于仲裁的能够用一种情感状态来投入仲裁,其实仲裁员还是要有勇气的,在国际仲裁之中呢,当事人和律师其实都是非常复杂的人物,在仲裁中可能出现一些不同的情况,一个仲裁员需要像丘吉尔一样,他需要勇气起身来说出他需要说的话,他也需要有勇气在适当的时候要坐下来,聆听当事人所说的,但我个人看法,作为一个临时仲裁员,最重要的素质是案件管理能力,但是怎样管理一个仲裁这一个是要靠书面的,我现在跟大家分享一下,这一个是国际商业仲裁理事会准备的一个样板,是关于仲裁庭的第一号命令,我相信一些有经验的仲裁员都处理过这个,我再问一个问题,做一个的临时仲裁的仲裁员和一个机构仲裁的仲裁员,他们处理第一号程序命令有什么不同,原则上其实第一号命令需要处理的事项,需要是非常具体的表述出来,我这里就不再重复了。大家可以看到非常多的事情是需要处理的,在国际上有个趋势是临时仲裁通常会去聘用一个仲裁庭秘书,会帮助处理仲裁的行政程序,很多国际上的仲裁机构也会提供这个仲裁秘书的列表。以及仲裁庭费用的收支。 我个人来看,其实第一号程序命令的样板对临时仲裁,机构仲裁来说没有非常大的分别。说了这么多关于临时仲裁员的素质,大家认为作为一个临时仲裁的仲裁员,和一个机构的仲裁员什么分别呢,我个人看法是完全没有分别的,我认为在国内有可能唯一的区别在于在座的各位目前都暂时没有担任临时仲裁员的经验,也可能大家对临时仲裁也不够熟悉,我认为这个问题可以从两个方面来看,第一个方面是知识层面的问题,第二个层面是一个实务方面的问题,知识方面的问题可以通过知识储备来解决的,但是对于经验方面的问题的话,有可能要等大家做过第一次临时仲裁的仲裁员之后才能有所发现。最后我想说的在座的各位我绝对相信你们有能力来担任临时仲裁员,所以今天其实我所说如何成为一个临时仲裁员的题目,我相信在座各位,已经可以成为临时仲裁员了,最后一点分享,正如之前所说的贸法会的仲裁规则是非常重要的,我之前做临时仲裁员的经验以及担任仲裁程序中担任律师的经验来说基本上都会使用贸法会的仲裁规则,如果各位有时间的话,我希望大家可以学习一下贸法会的仲裁规则,在将来某一天大家被委任为临时仲裁员的时候,大家都可以很好的管理一个临时仲裁的案件,谢谢大家。

张凯:谢谢!刚才有一句谚语方老师没有翻译出,那句谚语翻译成中文就是仲裁活动的好坏取决于仲裁员,如何成为好的仲裁员多和方老师学习。有请冯璞老师为大家分享新加坡国际仲裁概况及外国仲裁裁决在新加坡的承认与执行。

冯璞:今天来两个目的,一个是跟在座的很多,我的好朋友的学习下优点,另外一个目的还是希望把我这么多年在国外所学这个所用,然后到我自己的家乡跟我们本地培养的律师一起来分享一下。然后第一部分我也是简单的说几句,今天会议的主题我们CIArb的宣讲会,因为我自己本身也是CIArb的会员有几年的时间了,我个人也是在做刚才范老师介绍的CIArb的这个升级的考试,我去年的时候有通过他第一部分就是刚才说魔鬼两天,我在报这个考试的时候我并没有概念,因为当时我是一个同事,临时不能够参加了,然后跟我说你能不能用我们公司的名单,去参加一下,我完全没有概念,他是一个什么样的一个类型的测试。在这个参加之前我还正在办我们上海代表处的开业仪式,第二天我就飞到马来西亚去参加,然后他就是封闭的两天给你很厚一摞资料。从第一秒你进入那个房间开始,他就是在测试,先是大家围绕不同的小圆桌,在那边提出各种各样跟仲裁相关的问题。他的方式是你之前应该已经在减短的半个月的时间内已经阅读过材料了,然后还好我有这么多年仲裁积累下来的知识作为背景,所以才侥幸pass所有他的考试,那么在上午半天基本上都是这种小组分组讨论的形式,但是它同时就再给你寄分,它没到问题都要让所有一桌的人去转圈回答,然后看根据你回答的这个方向还是回答的内容来判断的是不是正确的,然后后面我才知道他每一个问题其实都有在给你记分,最后你到底PASS多少个问题和有多少个问题不清楚,都是给你记分的,那么到下午就更可怕。中午大家还挺开心吃饭,我说怎么都没有人喝酒,全都喝咖啡了。到了下午一进门,直接就是大家拿出笔记本电脑来开始写作考试,直接现场发案例看案例,然后作为仲裁员怎么分析,这个仲裁地是在哪里?这个仲裁案件的争议焦点问题是怎么样你就按照国际仲裁的标准开始总结案件争议的焦点问题开始写仲裁员对他的这个看法,那么这是第一天到第一天晚上下午把考试试卷交了,他连题目都收走了,你没有机会问到之前考的是什么题目,未来是什么样的情况,所以到了第一天下午考完试后市之后又发给你一个问卷,今天晚上大家有一个作业,就是吃完了饭之后,你的作业就是在写一篇关于纽约公约相关的一个你的认识和看法,当天晚上下了课之后,你白天已经经过一整天很激烈的问答式和考试的这种环境到了晚上还在让你开卷做作业,还在分析到底这些案例里面有哪些的焦点的问题还有哪些冲突,然后第二天带着惺忪睡眼交了第一天晚上作业,第二天又是这样一群人大家分几个组在不同的房间里面测试,然后第二天就是现场模拟仲裁几个仲裁员坐在那,每个人认领一个角色,看这个案子里面现场分析,你能做申请人或者被申请人都是随机抽取,然后你怎么去辩论怎么去回答。第二天一上午就在准备这个,然后第二天想又是一个闭卷考试,又是现场写裁决,怎么样申请一个仲裁裁决怎么样做这个流程没有授课的时间纯两天,全是各种测试,然后第二天晚上大家就应该结束了,可以休息,又是一个这样的态度,然后做完交完作业把我们从外面换回来。我当时那次去马来西亚的时候还没想到他是这样一个痛苦的两天的过程,我还带了家人一起本来以为可以上完培训课,再逛逛走走,等考完那两天考试,你什么心都没有了,只想让这个痛苦的旅程快点结束。所以我家人在酒店里白白坐两天,没有一句交流,那么这个考试结束之后你才有资格,我比较幸运,就是这么多年的工作基础还是逃过这个不太高的分数,不太光彩分数,但是考过了,然后现在在第二阶段的考试,相当于他们最严格,这个也是一个最严格的考试。最终我们的考试他考试的学习时间是4到6个月,然后中间有两次是要面试现场,你的导员再给你做一些辅导指导,告诉你好的一个仲裁裁决是什么样的不好的仲裁裁决经常犯的错误是什么样的,这个是英文撰写。最终我要面临的考试就是在四个小时之内要写一个要不说几百页的裁决,至少你也要写到四五十页的仲裁裁决。我的导员跟我讲你们现在很幸运了,四个小时还有时间处理,你们还有自检的功能。我们当时在英国考都是手写四个小时不能够犯超过多少句,每一个错误扣几分,你任何一个错误都会被扣,然后最终你要达到70分以上,你才能通过这个考试,所以今天在家乡分享我自己就是考这个痛苦考试的过程,而且我还在继续,所以这个过程我希望大家也有勇气像我一样去试一下,本身其实对自己来讲都是一个蜕变和进步的过程,大家不妨试一试,这是今天我讲的,跟咱们专题相关的一部分内容。

9月的时候,很荣幸受到最高院的邀请在深圳前海跟咱们全国所有的涉外商事法官做了一次培训,那么我也是讲相关的主题,主要是讲国际仲裁裁决外国裁决在新加坡的承认与执行的分享,那么今天在这边,这是我第二次讲这个新主题。我看到今天给我的时间比较多,我也在这边先简单的介绍一下我的老东家,今年6月我来廊仲的时候,我还是新加坡国际仲裁中心的中国区主任,上海办公室的首席代表,那么在今年8月份,我个人因为自己职业追求的原因离开了中心,然后新加坡排名第一的艾伦格禧律师事务所工作,就这家律师事务所成立已经115年了,那么最早也是由两个英国人到新加坡来成立的,所以它比新加坡国家历史还长,也希望在这边我自己本人也是作为国际律师可以在新加坡处理国际仲裁和国际诉讼的案件,因为新加坡不仅有国际仲裁中心,还有新加坡国际商事仲裁院,那么在这边我可以作为中国律师代理中国的企业,在这两个国际性的审判机构或者仲裁机构处理相应的案件。那新仲是1991年成立的,到现在26年,以前我总喜欢说新仲是一个很年轻的国际仲裁机构,但是现在我发现我们廊仲的势头会更迅猛,可能用不了20多年就可以超过这个新仲的发展的速度,那么新仲这几年给大家汇报一下,是受理了343件仲裁案件,然后总共进行了650件,几百案件虽然说听起来不是很大,但是它所涉及的争议标的有上百亿,所以新仲的案件本身它每个个案还是很大的,然后他的裁决已经在世界各地很多地方获得过执行,因为新加坡也好,中国也好,都是纽约公约的缔约国,所以在这个角度,那么执行上没有任何的问题。新仲跟各个仲裁机构一样,我们也是有董事会、仲裁院、秘书处几个比较大的部门构成的,那么董事会这边今年我们也是新换了两位新的董事长和这个这个副董事长前董事长也是我现在在职的律师事务所的,我们的管理合伙人,所以他新加坡的仲裁圈或者说这个律师圈比较小,如果想找顶级的律师,大家就知道,到那边来就可以了。

那介绍一下新加坡的投资环境,因为大家知道在新加坡,他毕竟是一个独立的第三国,所以不仅做国际商事仲裁,因为今天下午我们的余正律师是来自新加坡另外一个律师事务所立杰律师事务所的律师,今天下午用一下午的时间给大家分享是国际仲裁程序各个程序中所需要注意的问题,那么这个题目我在去年来廊仲的时候也有给大家分享,所以我今天在那边就不细节性的展开了。我讲讲这一年新加坡的新鲜事,或者说讲一讲商事仲裁之外新加坡做的投资仲裁方面的这个情况,新加坡近几年作为全球贸易金融或者是交通运输枢纽,肯定大家都是很清楚的,那么近几年随着一带一路这个政策推广,咱们国字头的企业在新加坡都纷纷设立了自己的所谓的亚洲基地,然后咱们廊坊的一家企业叫华夏幸福基业,大家肯定都很熟悉,那么也是在去年在新加坡设立了自己的所谓的一带一路亚洲投资总部,那么就把它设在新加坡,因为当然有肯很多一带一路的国家可能还没有中国这么强大,他很多的政治风险或者是社会的治安风险可能还有很多,但是在这几个方面上,目前是没有任何的这个问题,近几年它的政治环境,然后包括他的社会治安的都是东南亚或者全亚洲最好的,那企业把亚洲总部设到新加坡,在这种情况我们也是越来越多见,咱们在座的律师或者其他更多的廊坊的企业,要想了解在新加坡设立这个公司,然后怎么做可以向我们这边咨询,因为我们不仅有自己的律师事务所,还有我们自己专门帮助企业做这个从注册开始的这一系列企业服务的自己的一个公司。刚才说到国际投资仲裁,那么新加坡是1968年签署的华盛顿公约,那么第二十五条也是明确适用了公约的管辖范围,它包括由国际投资引发的这种法律争端,然后也是东道国和缔约股国投资者之间,这个几乎和中国仲裁法规定的是一致的。那么中国所签署的BIT我上次大概听了一下有130多个双边国际投资协定新加坡没有那么多,新加坡到16年我们是只签订了40个国际投资协定,大家在讨论中国的企业走出去的过程中有可能就在当地政府之间,在他的这种诱导下可能我们设立企业,但是最后因为政治风险,因为一些政府争端或者因为什么政权交替都有可能或者当地贿赂引发的这些争议一旦发生,我那么中国投资者现在开始怎么考虑怎么保护我们自己的利益,那我们诉不熟悉法律的一国政府的过程中,我们应该注意哪些事项,第一个你就要先看我们的国家和这个国家之间有没有国际投资保护协定,那我们才可以是用这个来管理我们的仲裁案件,那么新加坡也是一样。如果我们的企业在新加坡设立了分支机构,我们利用新加坡这样的地缘优势,我们的企业已经算是新加坡籍的企业,那么我们要先去找他有哪些跟哪些东南亚的国家签订了这个国际投资协定,在这40个国际投资企业这里面,我们都知道有一个东盟就新加坡与东盟的这种这么多年的主要的合作伙伴,所以他基本上签订了国际投资保护协定,已经覆盖了东盟的各个国家,所以如果我们中国企业以新加坡为亚洲中心,然后再辐射东盟走一带一路的这个过程中出现任何纠纷,实际上目前这40个国际投资协定已经可以cover所有这些东盟的问题。

那现在新加坡正在执行的自由贸易协定的节选,我也在这边给大家列了一些,那么这个有中国跟新加坡的朋友说目前印度中国是两大投资热点,然后日本韩国新西兰还有中国东盟自由贸易协定,这个就不是很多的十个东盟国家,一个中国,那还有欧洲像我们一带一路,因为也包含一些东欧的国家。我具体的一些PPT因为内容就在上面,我就不给大家花太多时间去一一解释了,如果有兴趣,后续可以找廊仲这边要我的PPT,然后自己可以看一下。再介绍一下新加坡国际投资仲裁过程,因为近几年我们看到国际投资仲裁的趋势和数量一直在增加上升,那么新仲2016年底开始做国际投资仲裁草稿,因为新仲的主席是世界很知名的DAVINDER SINGH,大家一般都会用到它的书,它的专着去做案子审案子,所以他在我们机构做主席这一年主导起草了新加坡国际投资仲裁规则,那我们17年1月1号刚刚生效,所以现在来讲它还是一个很新的东西,目前我们刚刚有两例就涉及国际投资仲裁,由这个管辖的国际投资争端,那么在新仲这边来审理。但如果有具体的案子可以私下再来跟我探讨,看他之后的适用怎么样,申请在我们的国际投资仲裁规则里面都规定得很清楚,那最后用一点点时间介绍一下如果大家拿到了一份,不管是中国各个仲裁机构或者其他地区仲裁机构作出的仲裁裁决,那么发现被申请人一方是在新加坡,在这种情况下我们赢了案子不算什么,最终执行回财产才可能是实现当事人权益的最重要的一步。所以我今天在这边还是着重讲讲中国或者是中国仲裁裁决在新加坡的承认和执行问题,首先就要讲一下法律依据,新加坡在1986年成为纽约公约的缔约国,那么在公约的基础上联合国贸法会的示范法的基础上制定了自己的新加坡国际仲裁法,那么在中国我们有《仲裁法》那在这一系列的法律的约束下,基本上涵盖了所有跟仲裁的程序以及仲裁后续执行问题的,所有的这个问题都由这部法律来规定,但新加坡还有本地的一部仲裁法律就少了一个internet。同时,新加坡跟自己的英联邦国家之间签署了很多的相互执行英联邦的判决法或者是相互执行外国判决,因为在英美法系项下很多仲裁裁决可以在当地按照判决来,如果你可以把一个仲裁裁决固定成为通过一系列的申请程序,在香港在新加坡都是这样,你把它作为判决固定下来,然后通过执行判决的方式在法院做这种我想做执行,但这个仅限于英联邦国家之间的这种特殊约定和安排,但首先它也是关于外国仲裁裁决对这边的执行依据,如果我们拿到一份中国的仲裁裁决要在香港执行或者在新加坡执行,我们不妨可以先试一下这个程序,但是这个就相对来讲会稍微有点慢,因为毕竟要从裁决固定成这个判决,英联邦的国家我也列举了一些英国中国香港澳大利亚马来西亚新西兰印度巴基斯坦还有那个文莱的这样的小国家,执行仲裁裁决的这个程序就规定在刚才我说的新加坡国际仲裁法的第29条的第二款就是“任何的外国的裁决,可以在新加坡承认和执行的”。关于承认这部分,就跟他的规定比较特别,就承认是执行的前提,这是肯定的,但是承认在并不必然的就是一个单独的程序。首先,有一种情况是不需要经过任何的特殊程序来承认做这个承认程序,那就是如果在一个关联的案件中把这个裁决里的固定下来的事实,我作为另一个案件的证据使用,如果法庭认可了,本身就是对裁决的固定下来的事实进行了一种承认,那这是第一个层面下的承认,那么第二种就是说我就是要拿一个外国仲裁裁决到新加坡做承认和执行的手续,那么承认和执行的手续就会涵盖在同一个这个执行的程序中同时也就一方面执行,一方面也就承认有点像外国的仲裁程序在中国承认执行的程序。

那么刚才说到了这两个程序其实是一致的,那么在新加坡承认执行仲裁裁决的程序主要就是在新加坡最高院的高等法庭,那么在高等法庭申请的时候,必须首先要向新加坡最高法院的高等法庭提出这个申请执行的许可,这个是非常快速的一个程序,我申请单方执行许可就是如果被申请人就认了,或者是说同14天之内没有提出任何的反对意见,那么我这个执行许可就相当于一个具有生效效力的执行令,那么对方就是应该按照执行令上的要求,不管是我可以用去冻结资产可以去要求他强制执行,但如果被申请人不认,我在14天之内向法庭提出撤销执行令,认为这单方执行的申请是完全没有这个道理的,认为之前的仲裁裁决都是完全不存在,在这种情况下,他提出了执行异议,新加坡高等法庭就会组庭,然后对执行命令的执行异议进行开庭审理,这才真正进入到所谓的由法院主导下的执行程序,那么如果在这个环节被申请人又输了,那么还有一次上诉的机会可以上诉到最高等法庭的上诉法庭,新加坡他实际上这样分,都是最高院,但是有高等法庭,还有高等法庭的上诉法庭,那么在这种情况下,你还有一次再去上诉的机会。刚才需要申请执行令需要提出的这些条件我就不说了,大家后续可以看一下,这个都是固定的。如果我们在座的律师各位有相关的需要在新加坡执行财产的,这种情况可以后续跟我联系。

然后在我讲不与执行仲裁裁决的理由之前,我给大家举一个中国企业在新加坡常犯的这个错误,也由新加坡高等法庭已经出了相关的判例,已经作为判例法的形式固定下来了。我们在新仲也是看到这样,中国企业缺席裁决,我不去参加仲裁庭的审理,我认为这样子我不是一个适格的被申请人,那么到了执行环节向新加坡高等法庭提出执行的时候,被申请人终于出现了,因为一看要执行我把或者把我银行账号已经查封了,或者把我的船已经扣押了,把我的财产已经做了一些处置了。我跑到高级法庭在这14天之内说不应该执行我的财产,我都没有参加这个仲裁程序,我根本就不是适格的仲裁被申请人,那么所有的这些文件什么我都没有收到,就寄得那个地址也不是我的这个地址。最后高等法庭的法官会怎么说,我审理之后说这个我们到了执行层面是不审理任何这个实体上的法律问题,你是不是一个适格的被申请人,你是不是不应该该被追加到这个仲裁庭里面,是应该由仲裁员在仲裁阶段审理的一个请求和理由,你在仲裁阶段没有用到你自己的合法权益去向仲裁庭提出这个管辖权异议,那么你到了我执行层面上,执行法官,我是不审理这个这部分内容,那么中国这个仲裁当事人就很无奈,那也没办法,现在已经用法庭判决的形式已经固定了,然后后续这些都不是一个在新加坡拒绝地承认和执行的理由,那么真正不予执行的理由其实就是和纽约公约或者跟中国的不执行的理由都是相一致的,就是以下的这几点,就是除非证据签仲裁条款的时候一方当事人欠缺行为能力,然后仲裁协议本身是无效的,然后没有开庭出庭这个机会,不属于协议的范围或者无权仲裁的事项主要就是这些。

目前新加坡,这么多年大家都清楚它的法院,它都是叫最大限度的司法支持,最小限度的司法干预,所以到目前为止还没有因为新加坡公共政策相冲突这些一系列没问题来不予执行的,咱们中国与公共政策来不予执行外国仲裁裁决的判例好像目前为止也就一例或者两例,我听说过,所以越来就不予执行一个外国的仲裁裁决是越来越难的。

最后用两分钟时间介绍我的新单位,艾伦格禧律师事务所是新加坡四大律师事务所之首,这个不是我评价的,因为我刚加入两三个月,有700多名办公人员,我们在新加坡最好的滨海湾旁边我们有八层楼,大概700多个工作人员,350多名律师,然后我们做争议解决部门的有170多人,大概一半以上是律师,因为我们有自己的秘书,那我是成立115年历史上这个170多人团队里面唯一一个中国籍的,因为我还是人,中国籍的中国执业律师,所以这个也是机会,也是一个巨大的挑战,所以我要和很多的合伙人互相配合,那么更好的服务我们的中国企业或者中国律师在新加坡的诉求。那我加入这三个月来忙到什么程度就是跟我之前做这个机构领导的感觉是不一样的,就是每天都没有各种各样的咨询,因为中国企业是这样,觉得这个地方有了中国律师,他就更好的是一个沟通桥梁,然后不仅有我这三个月,现在有三个正在进行的案子,一个ICC的,SIAC的就是法国商院的,然后一个HKIAC的,所以正好一进去就三个仲裁机构的案子来配合审理,另外就是接受各种各样的咨询和招待各种各样来拜访的团组,就咱们中国的仲裁法学会的领导中国的律师协会的领导,那么既然有我这样一个联系人长期在新加坡,那么我也在这欢迎大家。其实这一部分工作时候最喜欢干的,因为就是可以在新加坡见到这么多熟悉的好朋友,然后到这边终于可以有一个机会用中文跟大家这个放松一下脑子,然后交流一下。平时在工作中我们全部是用英文工作,生活中也是要用更多的英文来处理很多的事情,所以在这边我也发出邀请,首先邀请程文秘书长2018年可以有机会到新加坡来,然后到我们这边来交流访问,然后各个咱们在座的律师也是一样,还有咱们今天有廊坊律协的领导,也欢迎大家到新加坡来,然后我们这边处理过的争议非常大,相对来讲都是比较有代表性的,那么每年世界各地的各种各样的这种这种颁奖机构每年也都是把这些奖项会定期的发给我们,因为我们的律师确实是处理最多涉及新加坡案件的这些律师。然后刚才就说到我们如果之后遇到像在新加坡设立公司或者在新加坡有我们的争议这部分的内容,其实大家私下可以跟我联系,我今天带够了名片,然后也是换了新身份之后第一次来宣讲,所以这个大家可以稍后我们留下联系方式,然后期待未来在新加坡见到大家,我未来可能能回来的机会就不像前几年那么多了。我从廊仲成立,从2014年到2017年雷打不动每年在这边至少交流一次这样的场合,因为这里是我的家乡,所以希望更多的机会让大家到新加坡来见我好谢谢!

张凯:感谢索菲亚,我在这里要解读一下索菲亚原是新加坡国际仲裁中心驻中国大陆的主任,现在的身份换成律师,他的身份的变化没有影响他对我们仲裁事业的热爱,对我们廊仲的支持。下面有请刘京先生为大家分享香港国际仲裁中心的仲裁的发展有请刘京先生大家鼓掌。

刘京:大家上午好,因为时间比较紧张,我也没有准备PPT,我今天讲三个部分,第一部分介绍香港国际仲裁中心,第二部分讲香港仲裁的实践跟大陆有什么不同,但我不会讲的很细的,在下午余律师给大家详细讲解,我就跟大家从机构角度的讲讲境内跟境外仲裁有什么区别,很快很容易就了解香港怎么做,内地怎么做,基本上就这两个部分。

感谢廊仲的邀请,来到这样朝气蓬勃的一个仲裁机构,港仲大家也听说过,港仲是85年成立的一个仲裁机构,人财物三方面,人,这个是我们最高权力机构,叫理事会,一共就二十几个人,都是律师生意人退休的法官,这个权力机构二十几个人,然后下面有个秘书处,管理日常的行政工作,包括案件的管理,理事会是负责机构的大政方针,这么一个结构,秘书处的这二十几个人秘书长副秘书长,真正做仲裁的大概有五六个人,还有一些做调解,包括行政,做仲裁的实际上也就五六个人,理事会下设了三个委员会,一个叫做程序委员会,一个叫做委任委员会,还有一个财务委员会。财务委员会比较简单,就是考察机构财务状况,程序委员会主要是决定一些程序问题,如果你看香港国际仲裁中心的机构仲裁规则,还是由仲裁委或者仲裁中心决定的理事会下面的程序委员会来决定,大概有七八个人,他们是代表香港仲裁中心来做所有的程序的决定,比如说初步认定管辖权,比如说要不要合并仲裁等等,这个是程序委员会,还有委任委员会,委任委员会就是三个,一个是决定仲裁员的人数,如果需要的话,第二个是指定仲裁员,第三个是说决定仲裁员的报酬,这个是委任委员会的工作,所有的理事会和委任委员会的成员都是兼职的,我们不从港仲拿一分钱的报酬,我们都是兼职的,因为港仲是个非盈利的慈善机构,我们都是兼职的,但我们也不是不能做这个案子,如果有案字找到你你可以做,但是你要跟委员会披露说当事人找到我了,所以就不参加委任委员会讨论披露了就可以了,大概跟大家介绍这个情况。

那香港仲裁跟国内有什么区别,我跟你说几个事儿大家很明白,就是香港仲裁机构不做什么,第一个不负责送达非常细,送达是非常头痛的,是我们机构不负责送达,当事人自己给对方发仲裁通知,你要把仲裁通知送达回证提交给仲裁机构,我们不负责送达,我们可以从繁重的日常事务中解脱出来。第二个我们不做管辖权决定,在香港所有的管辖权决定一定是仲裁庭做,不是机构做,我们只负责非常表面的审查,恨不得有香港仲裁中心四个字,仲裁条款是不是有效,是不是适用本案,这个争议是不是与仲裁条款包含的争议全部交给仲裁庭去做,第三个不做,我们不做财产保全,国内做法是你当时把保全申请交给机构,机构送到法院再做决定,在香港要么去法院,要么去找仲裁庭,直接沟通,直接做裁定不需要仲裁机构进行转送等工作,所以我们也不转这个财产保全,也是我们跟国内相比不做的一个工作。第四个我们不做的事情是不参加开庭,我们没有一个所谓的办案秘书,我们要从头跟到尾,天天跟仲裁员打电话,你什么时候有空开庭,开庭是仲裁庭直接去和当事人沟通的,我们不管,简单的说组庭以后,我们仲裁机构基本就不太介入这个案子全部交给仲裁庭,你什么时候开庭什么时候交文件交什么样的文件,当事人之间如何互相送全部是仲裁庭组织双方律师当事人进行,仲裁机构完全不介入,开庭我们也不去管,我们也不负责速记工作,如果双方当中有需求,去找专业的速记,我们也做不了,我们也没有受过这种训练,也没有这种设备我们也不做,都是当事人自己去找外面的专业的机构,你要付钱的他们来做,所以我们不参加开庭。第五个不做是我们不参加合议,仲裁员所有的合议都是保密的,我们秘书处也不能参加合议的。第六个不做是我们不审查裁决的,因为香港的传统是从来不审查裁决,就是我们一直觉得仲裁员是案件争议的决定者,不是机构,所以我们跟国际商会是两个极端,仲裁员裁决做出来交给我们机构敲个章就出去了,这个是完全不同的,作为一个知识了解,大家可以多了解,其实这个也没有什么好,没有什么坏。各个机构传统不一样,全世界只有中国和ICC才去仔细审查裁决的,过去新加坡也不审,是所谓的英美法的传统。现在就像新加坡的国际仲裁中心开始审核裁决了,所以说全世界只有中国和ICC是审裁决的。其他的像香港、瑞典、瑞士、伦敦、纽约比较流行的一些机构都是不审的,所以也不是说某个机构最好,因为各有各的历史原因,历史背景各有各的做法,所以我们也不审查裁决。以上几个方面就是我们不做的。那么我们做什么事情呢,第一个我们是表面审查仲裁条款的效力,如果你仲裁条款上根本没写香港国际仲裁中心你写的是ICC,那我不可能受理这个案子。我们是表面审的,差不多就确认我们就组庭,至于说到底有效没有,由仲裁庭决定,所以这个是表面审查仲裁条款的效力。第二是我们做的是组庭,决定仲裁员的人数,如果当事人仲裁条款没有写清楚是一个还是三个,那由我们仲裁中心根据案件发生时的情况,比如说争议金额大小复杂程度当事人的情况,那决定是一个还是三个仲裁员,这个是我们可以做的,还有一个就是指定仲裁员,如果需要由我们指定仲裁员,这个是仲裁机构要做的事情,其实这个是我们最核心的工作,组庭结束后基本就没什么事儿了,而且仲裁庭的好坏就像冯律师刚才说的完全取决于仲裁员,跟仲裁机构关系不大,所以选一个好的仲裁员组一个好的仲裁庭是我们重中之重的工作,这个是仲裁机构的工作就是组庭,与仲裁员相关的就是对仲裁员提出异议,有利益冲突要做个决定,这个是我们机构可以做的,在香港跟其他地方不同的地方是说如果你当时不服机构的决定,你还可以一直打到香港法院,由法院来最终来决定。这是跟国内的一些机构不同的,但是之前机构是有权做一个决定。还有一个是组庭以后我们帮仲裁员收钱,因为仲裁员会有报酬,通常都是先交预付款,交到秘书处进行托管,等裁决做出以后我们根据仲裁员的指示,把这个钱付到仲裁员的账户上去,这个是我们机构要做的事情,还有一个事情我们要做的就是合并仲裁,我不知道大家知不知道所谓的合并仲裁,就是说你可能一个项目七八个合同五六个当事人,因为仲裁只是两个合同双方之间的事情,有的时候碰到好几个同时打起来,可能涉及到相同的法律问题或者相同的事实问题,如果你每个案子分开进行浪费钱浪费时间,最可怕的是有互相冲突的决定,那这个时候我们把所有的案子合并在一块做一个仲裁庭来处理,所以这就是合并仲裁,要不要合并,我们的仲裁规则一些条件一定要满足这些条件才能合并,谁来决定,仲裁机构,因为我们觉得其实你合并以后,比如说四个同时进行的案子,一合并就剩下一个,那意味着九个仲裁员,就没事干了,所以说由仲裁庭来决定要不要合并,可能有一点难度,机构更超脱更为中立,我来决定这个要不要合并如果一旦合并,就剩下三个仲裁员,那其他仲裁员对不起,这个案子就到此结束了,这个是我们要做的事情,最后一个事就是审核仲裁员的报酬是机构来决定,仲裁员报酬是两种做法,一种按争议金额,你去港仲的网站上,你把争议金额一输进去,你就可以算仲裁员的报酬,是固定的收费标准,但是固定只是一个幅度,你可以看,比如说500万美金的争议金额,这个仲裁员最高能拿多少钱,这个是一种计算办法,如果是用这种计算办法,最后到底拿多少钱由港仲来决定。根据案件情况来决定,通常情况下可能会比较接近于最高那个线,除非他案子特别简单,稍微复杂,我们可能愿意多给仲裁员一些报酬,就能够达到比较接近,或者说等同于最高的幅度的一个金额,这个是我们来决定的,但是也不是所有的东西都是我们的决定,如果在香港国际仲裁中心仲裁,但是仲裁员按小时收费的,这个情况下我们就没法管了,然后仲裁员说多少钱,说多少个小时就是多少个小时,这个我们也没有办法管,我们只能管的是说如果当时根据我们规则仲裁,双方又同意按照固定的收费率来收费的情况,我们才审核合并仲裁员到底收多少钱,如果虽然是在我们这仲裁,但是双方当事人都约定是按小时收费的,我们也没办法管,所以这个也有不同的做法,除此以外我们就不做什么东西了,所以相对于程序上来说,我们的秘书处是非常轻松的。不转材料,转材料很费时间的一式五份给仲裁员当事人,很多秘书处的宝贵时间都已经浪费到转材料上了,不审查裁决这是跟国内最大的不同,从这个角度大家可以比较容易理解,那这个反过来说明什么问题,说明律师的作用是非常重要的,因为所有的成绩都是你跟仲裁员直接沟通进行的,双方律师的配合就非常重要,你跟仲裁员之间的沟通也非常重要,你没事打电话找秘书是没有用的,因为组庭以后案件进行到什么程度我们也不太清楚,也不是很有把握,当然我们欢迎你们打电话来说这个仲裁庭很慢,怎么组庭了以后三个月还不开庭,或者说半年还不开庭,我们欢迎你来批评,我们可以做一些备案,将来我们考核仲裁员将来要不要解聘,都是我们考虑的因素,但是就跟国内的机制完全不一样,我们这个秘书处没有任何说说话权利的,我们只能善意地提醒仲裁员,但是我没有任何像国内机构相对而言这种权利,我们叫做轻微的管理程序,ICC是完全不同的管理程序从程序开始一直到裁决的审查都有,所以是两个不同的做法,这个跟大家说一下,反过来说律师作用是非常大,这个是国内很大的不同。另外我想讲跟国内很大的不同是仲裁员这方面,在境外包括香港都是没有名册的,全世界只有中国是要求仲裁员是要入册的,包括新加坡香港跟新加坡可能有一个名册,但那个名册只是推荐性的,如果你不知道写谁去名册里找就可以,但不是强制性的必须去名册里面选,这个是跟国内仲裁很大的不同,还有一个不同是首席仲裁员的选定,首席仲裁员的选定在香港,它通常情况下是由双方当事人指定的仲裁员来选择的而不是由仲裁机构直接来选,只有在双方选的仲裁员选不出来首席的情况下,仲裁机构才会选择这个首席仲裁员,这个国内有不同的做法,而且在这个过程之中,更不同的做法是说当时指定的仲裁员还可以跟当时商量怎么来选首席这个是一个做法,这个做法实际上仲裁里唯一的一个当事人可以跟仲裁员单方面接触的环节,就是在指定首席的时候,因为你在仲裁里面仲裁员一定是公平公正的,你当事人不得与仲裁员进行单方面的接触,但是唯一的一个环节,就是说指定首席的时候,你可以与你指定的仲裁员进行商量,对方提谁,我们提谁,大概要什么样的比较好,跟国内的不是特别的一样,在国外普及的过程中,双方当事人颠覆的是比较多的,双方可以给仲裁机构写信,我们希望有什么样的仲裁员,什么样语言背景,什么样的文化背景,什么样的法律背景,双方有可能达成一致,如果达成一致的情况下,仲裁机构会尽可能的照顾考虑双方当事人的合意,如果达不成一致是另外一回事,所以这个跟国内的情况可能不一样,比如说我在国内都可能经常碰到情况,是我的组庭通知和开庭通知是一起收到的很快,但是相对而言在组通这个过程中,当事人的因素可能就不够多,很快就组庭了,很快开庭通知都来了,这个可能有些不同,但这个可能也是事实原因,因为在国际仲裁案件可能是跨国的,双方不同的法律背景,可能要考虑因素会比较多。国内案件都适用中国法,大家都差不多,这种双方当事人沟通交流就不见得像国际仲裁庭有那么大的必要,但是这不管怎么说,这个是一个很大的不同,我最近做一个案字就是组庭通知、开庭通知一块发给你都不知道,而且在境外的做法是申请人在仲裁申请书就会指定仲裁员,对方答辩书里面也会指定仲裁员,就是说申请人指定的是谁被申请人是知道的,被申请人选定的仲裁员申请人也是知道的,然后他再来找首席仲裁员组庭。国内经常是你也不知道我选的是谁,你也不知道我选的是谁,只有仲裁机构知道,机构找一个首席就把这庭组了,我承认这样做非常有效率,避免这个过程当事人的拖延做手脚等等,但是相对而言可能当事人的说话的分量就少一点,在境外你指定一个你喜欢的仲裁员,通过你指定仲裁员参加了指定首席,这样你是不是会觉得你这个仲裁程序更有一些信心,心理上的感觉可能会相对来说好一点,结果就简单说两句,国内的仲裁有一个很大的不同,从我们仲裁机构的角度而言是有这些不同,但是还有很多不同,可能就是说具体的律师实务上代理的过程中,可能下午余律师会跟大家做更多的分享,我就不多说了,谢谢大家。

赵平:非常感谢,今天能够来廊仲,在这一起大家进行交流,这是一个非常好的机会,第一个我本身是河北人,在这儿都是老乡,那么第二个我也是廊仲的仲裁员,在这有回家的感觉。我交流的这个题目是仲裁的多维度的解读这个题目相对来讲比较宏观,但是我觉得还是说与咱们的机构仲裁员仲裁律师以及仲裁的用户包括企业和个人也都有非常重要的意义,所以在这儿就这个专题与大家进行交流。那么在这个内容提要上我把它分解为这样的六点,前四点都是从围绕着仲裁的各个组成的部分对他所进行的一个解读,那么后面的两点就是由于大家的要求不一样,但是共同指向的重视的价值又是统一的,在这种情况下大家怎么样在冲突之下进行协调,最后是仲裁事业共同发展好,是我们的最终的目的。

那么从维度解读来讲,就是我们主要是从两个方面来讲,那么第一个就是说是个体的价值,就是说参与仲裁的各方在仲裁发展的过程一定要实现自己的个体价值,那么第二个通过参与仲裁来实现自己的社会价值,社会价值和个体价值,它是通过一个互相促进实现的,个体价值来讲,主要是包括声誉和效益,从社会价值来讲,主要是包括对于仲裁行业的发展对法律职业的促进,对法治建建设的贡献和最后就是说我们要通过这种对于法制建设和经济发展的途径来实现我们的和谐社会。

我们首先来看仲裁机构尤其是在中国是仲裁案件的管理者,就是从收案到结案以及所有的这些仲裁的参与方是围绕着仲裁机构来进行的,在境外可能这是围绕着仲裁庭在进行的,那么在中国仲裁机构来讲,仲裁机构他参与仲裁,本身也有自己的个体价值在这里,也就是说现在我们再看对各个仲裁机构的声誉进行评价的时候,对各个仲裁机构进行排名的时候,我们要看仲裁机构的什么,现在我们也在做仲裁机构的排行榜,有硬的指标,有软的指标,硬的指标有两个,第一个就是办理案件的数量,第二个就是办理案件的标的,中国和世界现在也都是一样的,那么刚才就是范主任所讲的ICC,那么大致966个案件,那么每个案件平均是一亿多美元,大家也都可以算出来ICC的标的额是多少,那么加起来的话他可能就是中国去年4600亿人民币,那么这样就是说差不多十倍这样的一个规模,那么这就是一个排名,那么在中国来讲也是一样,比如说在中国去年超过400亿的,在中国三个机构贸仲586亿,北仲400多亿,广仲400多亿,然后超过100亿的仲裁机构大约是十来个,那么另外就是还有这个案件所办理的专业,案件的类型他是不是有一个就是尖端化,有没有一些制度上的创新,这是对仲裁机构个体的这种评价,那么另外就是说对声誉,用户评价法律职业共同体等等,最终就是说代表着一个仲裁机构本身的水平,那么仲裁机构社会价值,那么就是这些,这都是比较宏观的,我们就不再一一的解读,我下面我们来看仲裁员,仲裁机构对核心的最有价值的部分是仲裁员,那么在中国的仲裁机构另外一块是很重要的,是仲裁机构的管理人员就是秘书处秘书,对于仲裁员来讲,参与仲裁是要实现自己什么,就是对自己有什么样的价值或者好处。第一个就是说提高自己的办理仲裁案件的能力,因为仅仅在外面做律师是不够的,他只有参与进来做仲裁员,那么才可以从仲裁员的这个角度来看,律师办理仲裁案件存在了一些什么问题,他如何去影响仲裁员,最后仲裁员如何才能够做出一个有效的裁决。第二个就是说,作为仲裁员来讲,可以参与仲裁的建设和制度的创新。第三个对于自己来讲还有一个效益上的,就是说参与仲裁员还可以获得一定的报酬。虽然这个报酬在中国境内不是说特别的高,但是我们知道这个我们廊仲的标准和北仲的标准是一样的,就是说在这个仲裁机构收取的,整个仲裁的收入中给仲裁员的比例是最高的,但是整体来讲中国不是太高,这个和境外不太一样,那么不管怎么样还是说有一定的报酬,还有其他的间接的受益,对自己来讲也是一个社会声誉的提高,这就是仲裁员参与仲裁自己所得到的这些价值上的提升,那么社会价值它体现为从另外一端来解决这种生死的纠纷化解社会矛盾,并且也为社会法制来作出贡献,那么我们来看仲裁律师,仲裁对于律师来讲,第一个他有一个选择,我可以去法院,也可以到仲裁,就像做律师,原来是有诉讼律师和非诉律师一样,到后来很多大律师,什么叫大律师就是从来没有去过法院的律师就是大律师,但是现在这个观点也在改变了,那么现在也有很多争议解决的律师也就不再想去法院了,只是说到仲裁,为什么到仲裁他觉得自己可以受的一个更好的接待,态度比较好一点,立案方便一点。现在法院原来我也在法院工作,那么现在就是说我也不是说太愿意去法院开庭,因为法院来讲他们的压力很大,每个法官几百个案件,没有更多的时间对某一个案件给予更多的关注,在这点来讲仲裁可以做得到,至少是仲裁立案会比法院立案方便的多很多法院到了9月份之后,今年的案件基本上就不立了,去了那之后他说我给调一调,然后进入到那儿去,三四个月没有人理,过一段时间说你撤诉,明年再来,那么这个时候也是比较多的,那么对于律师来讲有个什么就是支持律师费对吧?在法律诉讼中大多数是不支持律师费的,那么律师在这个角度来讲,和当事人谈到一个公平合理的费用,是避免被当事人到处砍价,最后就是说解决机构也是确定的,从执行来讲也是比较方便,那么仲裁律师的这个群体价值来讲,通过这个可以对整个仲裁行业作出贡献,并且通过有效地解决纠纷。对于法制来讲,他最后也是通过自己的维度来实现。仲裁用户,那么包括企业包括个人。当然在中国,在商事仲裁的情况下,企业一定会是仲裁的最主要的使用者,有的不太一样,比如说美国仲裁协会有很重要的一部分,一个涉及到劳资方面的纠纷,另外一个是涉及到消费者权益的保护,那个人就可能是一个非常重要的用户,但是不管怎么样,总体上来讲仲裁它的主要的用户是企业,对于企业来讲,通过仲裁解决纠纷,就是第一个是公正和法院应该说是各有所长,但是在商事纠纷方面仲裁更有利于解决当事人之间的纠纷,因为他就是解决一个钱的问题,而法院判决更多的考虑到社会公众,你这个判决出来之后,不仅仅要是你们两个有效力,关键是要对社会上的第三方,那么在考虑到社会上第三方价值的话,就有可能这个判决对它的作用会降低。比如说法院的判决普遍比仲裁的时间要长一些,再一个是高效和经济,从这个社会价值来讲,就是说可以共同促进经济的发展与繁荣,那么刚才是我们捡了这几点从这四个部分来看,从仲裁机构仲裁员仲裁律师和仲裁用户他们的个体诉求,很明显这个个体诉求是不一样的,是有区别的,但是他们最终统一到社会价值来讲的,基本上又是完全统一的,就是经济法制和谐对于仲裁行业的贡献,这都是统一的,那么我们所需要的就是说通过每个部分共同发挥自己的作用,才能把仲裁行业共同地往前促进,我们来看这个四个角度最后都指向仲裁的话,他有一个正向促进和反向的淘汰,那么正向的促进就是我们可以从前到后也可以从后到前,比如说如果说从前到后,从一开始就是仲裁用户选择仲裁选择仲裁多了,仲裁的案件也会大,那么仲裁律师的这个案件也多,收费也高了,仲裁机构他的的数量和案件的标的额也会增加,那么仲裁员就接受更多的指定,那么很明显看就是所有的都是一个正向的。从仲裁员处理案件的角度来讲,他公正高效地处理案件,仲裁机构的声誉也好了,那么对于仲裁律师和仲裁用户来讲,它有更多的指定仲裁,对于仲裁用户也可以得到一个更好的仲裁服务,那么这都是正向的促进。反向来讲也是一样的,这样的一个如果是反向来讲,仲裁机构他办理案件的质量很差,对仲裁员的评价也很低,接下来很多的人不去选择仲裁,整个仲裁行业就会没落,这个仲裁用户来讲也失去了通过仲裁来解决纠纷的价值,那么各方维度的冲突与协调就是我们来看它的个体的需求来讲,其实它也是有互相矛盾和冲突的两个方面,比如说对于仲裁机构来讲是追求数量还是追求质量。再一个从数量来讲有两个,第一个是案件的数量,第二个是案件的标的,这两个都是数量怎么样去进行协调。对于仲裁律师来讲,我是想要一个比较好的一个解决争议的结果,还是说我只关心自己的收费,对于仲裁客户来讲,可能我就是要赢,只要结果有利于我,就说这个仲裁是好的,结果不利于我就说这个仲裁是不公正的,那么对于仲裁员来讲就是要讲究一个公正和效率的问题,那么怎么样进行平衡,你为了追求公正,那可能这个时间就会拖的比较长,你想要时间比较短,都需要设定一些严格的程序,那么对于实体的公正就有可能相对来讲就不那么讲究,我们看到这四个里面只有仲裁客户,它没有两个维度,其实它是有的,仲裁客户就是申请人和被申请人一方,他被另外一个拉着,双方争议的就是中间的这些经济利益,那么都是通过这几个维度各方就是达到一个平衡,通过相互看起来互相矛盾的价值恰恰是取得一个统一,比如说仲裁员来讲,仲裁员更多的是要通过仲裁实现自己的一个参与解决纠纷的社会价值,那么他对报酬的要求就不是说那么的高,甚至说有些仲裁员报酬比较低,甚至我赔钱我也可以做,那么对于仲裁机构来讲也是一样的,既承担的这种社会价值,同时也要为我自己的正常的运行有一定的利益,这就比如说香港、ICC他们本身机构收取的费用是不是太多的,但是他通过运行来实现自己解决公正的这种社会价值,那么因为这个话题非常大,今天就讲这么多,就这个问题我们可以以后再进行更多的交流,谢谢!

殷海龙:尊敬的各位老师,各位来宾同仁们,大家上午好,今天在这里,我很荣幸作为廊仲青年组织成员参加此次国际商事仲裁实务专题研讨会,并迎来了英国特许仲裁协会的各位资深专家,与大家共同学习了解国际仲裁发展态势及程序实务。在此,我谨代表廊仲青年组织向莅临本次会议的各位专家来宾各位朋友表示诚挚的欢迎,向百忙之中仍对本次研讨会热情关注和大力支持的全体同仁们表示衷心的感谢。2017年对万博娱乐app里面有什么_私发的万博app有问题吗_为什么万博 app玩家多来说是意义非凡的一年。成立五周年的廊仲,在多次举办国际交流研讨会业务交流研讨会多元化纠纷解决机制研讨会各种培训活动的基础上,深入仲裁实务,不断完善商事解决机制,廊仲已经日益成熟,进入稳中求进的新时期,在这一年廊仲一直走在成长和进步的道路上。6月30日,由廊仲与廊坊市律师协会共同主办的万博娱乐app里面有什么_私发的万博app有问题吗_为什么万博 app玩家多青年组织YLAC揭牌仪式在京津冀协同创业基地成功举办,廊仲青年组织正式成立,廊仲青年组织的成立走在了内地仲裁委员会的前沿事是仲裁成长道路上的里程碑。青年组织成立的宗旨是为了给青年俊才提供一个广泛交流仲裁领域业务知识协力共进的平台,我也希望我们的青年俊才多多的加入我们廊仲青年组织。今年组织成立伊始,在程文秘书长的带领下有幸参加了廊仲组织的赴港参访活动,先后拜访了香港国际仲裁中心、中国国际贸易仲裁中心香港中心、英国皇家仲裁委员会以及金杜、德辅等各大律师事务所,并与香港hk45进行沟通交流,领略了香港地区仲裁委员会和香港各律师事务所的风采与优秀的业内人士进行了交流学习,此行可谓受益匪浅。

自加入青年组织以来,我们通过廊仲组织的首届陆港两地仲裁实务研讨会、杨良宜老师培训会等活动,对仲裁制度和实务有了更全面深刻的认识和理解,而今天在全球经济复苏跨境商事往来频繁、国际商事争端日益增多的大背景下,我们能够参与廊仲举办的此次国际商事仲裁技巧研讨会,聆听来自英国特许仲裁协会资深专家和业内人士,对仲裁机构和仲裁程序实务分享实属荣幸,所以我想再次对范铭超先生、冯璞女士、方兆文先生、刘京先生、赵平先生、黄一文女士以及接下来进行分享和讲解的余正先生表示衷心的感谢。作为青年组织一员感激之余,对廊仲面临的机遇与挑战以及我们肩负的使命和责任也有了更深刻的认识。当前,中国经济继续保持增长势头,一带一路国家战略布局出台,中国既迎来了重要的战略机遇期,也面临着更加复杂国际国内经济环境各种挑战,经济法律纠纷也随同中国经济发展日益多样化,党的十八届四中全会明确提出了进一步完善仲裁制度,提高仲裁公信力,为中国仲裁事业的发展提供了前所未有的机遇。随着中国企业走出去步伐的加快,贸易争端的次数日益增多。国际竞争实质上是人才的竞争,我们需要专业强、能力强、熟悉国情有法律分析能力有国际视野对国际公约熟悉的法律人才,敬业负责的做好工作,希望更多的中国的仲裁员能在国际的舞台崭露头角,向国际展示中国形象。

廊坊作为京津冀城市群地理中心重要节点城市,紧邻河北雄安新区,正好处于中国北方投资和经济发展的核心区域,越来越多的商事国际化企业将惠及到廊坊,选择仲裁作为纠纷解决机制是大势所趋。廊仲借助这一区位优势,在不断扩展业务范围的同时,也将不断增强纠纷处理机制,应对国际化发展促进纠纷解决。而青年组织作为廊仲发展进程中注入的新鲜年轻的血液,也必须适时与国际接轨深入了解国际仲裁中知名国际争议解决机构,各个仲裁机构的规则以及国际商事仲裁业务,大胆借鉴国外仲裁先进的经验,锐意进取,改革创新,提高仲裁业务能力。

仲裁的过程是寻找事实真相探寻真理的过程。相信在日益增多的仲裁业务实践中,我们会逐渐提高仲裁法学素养,吸收更多丰富的国内外实践经验,形成廊仲特有的仲裁体系和机制,推进廊仲发展乃至整个中国仲裁事业的发展,我们任重道远,青年是仲裁事业的未来,希望各位青年与在座的业界人士能够借此机会,共述仲裁发展,我相信廊仲乃至国内的仲裁事业也将会打开美好的新篇章,谢谢大家。

嘉宾座谈环节:

赵平:四位都是国际仲裁的大咖,并且他们在整个大中华地区在仲裁方面为中外的仲裁交流做了大量的工作,应该说在座的四位老师每年除了自己在作为仲裁员,或者说作为仲裁机构的管理人员都办理了大量的仲裁案件,并且每年都是花大量的时间与内地进行交流,无论是在北京上海还有我们廊坊,那么今天我们四位一起上台就是为了给我们传授国际仲裁的经验,我们在座的有仲裁员、仲裁机构管理人员、企业还有仲裁的律师来跟我们交流一下。首先有请国际商会北亚地区的助理主任黄一文。

黄一文:谢谢找老师,也谢谢在座的各位说到传授经验实在是愧不敢当,可能在座的所有人里面有可能我是年龄最小,相对也是最年轻的一位。然后我认为其实国际仲裁跟国内仲裁其实区别是非常大的,比如说最简单的一点,国内就是目前为止还不是非常的承认临时仲裁这一个问题,但是临时仲裁在国际上其实整个历史方面其实是比机构仲裁要更为悠久的,包括其实从仲裁的最开始的起源来说,仲裁原来通常是各个行业协会当中,比如说海事协会或者农产品协会,他们出现的争议,然后首先去法院有可能嫌太贵,而且法院的法官不一定真正的了解这个行业内部的专业知识,所以他们选择在行业内部推荐一个第三方,行业内的专家来可以处理这个事情。然后由于首先有可能双方都是在某一个行业内,所以它们对于行业协会的一些所谓的决定,他们会支持,然后会赞同,其次第二他们这些权威的专家也是真的能够根据特别的情况来进行一些专业的分析,并且做出相对合理公正的裁决,所以才有了仲裁。之前我在另外一个活动中间,我盗用一句话,其实大家看仲裁这两个字中文写的非常好,仲裁就是有一个人居中裁判,公正的作为一个中间人来裁判一个事情,这个就是仲裁两个字,大家可以看到这个也是中国汉字博大精深,所以从这一点而言,仲裁到现在为止肯定是法院以外的一个最重要的一个争端解决的机制,而且大家也知道的,目前应该有158个国家是纽约公约缔约国,然后只要是在这158个国家中间做出来的仲裁裁决是可以被其他的任何纽约公约的缔约国轻松地承认执行的唯一的非常限定型的拒绝承认执行的理由只是在纽约公约第五条的第一款和第二款说到的。第一款,主要其实是说,如果仲裁协议自己本来就是无效的,或者是说仲裁庭的组成是违背了当事人的意思自治,这是或者是说整个仲裁的程序没有符合仲裁当事人之间所确定的仲裁规则的方面可以得到执行。在纽约公约的第五条第二款唯一两个情况是,执行国法院可以拒绝承认执行的第一个是关于公共秩序保留原则,第二个如果说在当地就是一个不可以被仲裁的项目话也是不能被执行的,所以大家也可以看到仲裁在整个的执行方面没有什么特别大问题。以中国而言,我们这边现在其实跟很多中国的法院的法官也有很多的沟通,然后我们发现,首先,中国的法院他们现在对于仲裁所呈现的态度是越来越开放,越来越包容的,特别是关于如果是涉外仲裁的话,基本上只要能够执行的,他们都会来执行,然后唯一的执行理由也仅仅是针对纽约公约的第五条的态度。然后关于ICC而言,有可能大家现在会问到两个比较大的问题,我相信有可能是在座的其他国外仲裁机构也会遇到的问题,就是首先到底仲裁庭能不能选中国,中国大陆,其实对于ICC而言,因为高院首先有两个判例,是最高院的两个批复,这两个案子已经都通过最高院批复的形式确定了,比如说之前有ICC arbitration in china、in shanghai或者in beijing这样相应的仲裁协议是有效的仲裁协议,以及后边的可以被相应的承认执行的并且其实我们再从法理学的角度再来分析一下,大家都知道关于民事关系的涉外法律关系的民事关系法律适用法,关于外国的法人或者外国的这种公司方面的确认他们的是否有效,首先是根据国籍地的,那么从ICC角度而言,ICC无论怎么样,我们虽然是个国际组织,但是无论怎么样,我们注册地是在法国巴黎的,所以你从各种角度上而言,我们肯定是一个国外的仲裁的机构,然后这一点方面的话其实是没有任何问题的。第二点其实还希望提醒大家注意的一个问题是开庭地和仲裁地是两个不同概念,有些时候如果双方当事人特别是如果跟国外的公司的合同当中,仲裁地很多时候没有办法写到中国大陆,但是你们是不是可以考虑把开庭地放在中国大陆,因为这个的话是ICC在2016年做过一个关于国际仲裁的费用的一个报告,里面就显示的假如说在国际仲裁中这些所有的费用是一百来算,其中2%左右是仲裁机构的案件受理费用,14%左右是仲裁员的报酬。另外84%左右其实是仲裁的相关其他费用,这些费用其实不仅仅是律师们收费的,包含比如说从差旅到开庭房间的预定等等方面,因为在跟国内仲裁不一样的是国外仲裁,哪怕你是在港仲的案子在港仲还是要有场地的费用,而且还包含的比如说同声传译或者翻译的费用,然后速记的费用等等,证人的一些开庭出庭、专家证人等等方面的费用,这些一共是84%左右,也就是大家可以看到大家都说仲裁贵,但是其实仲裁的大头并不是仲裁机构和仲裁员收取的,然后后在这个方面上而言,通常我们的认为是说开庭地在哪边钱会留在哪,比如说假设说我们以后在廊坊开庭,我们是说开庭地不是仲裁地,在廊坊开庭,基本上很多的廊坊律师就会涉及到这一个案件当中,而不会说专门在从一个英国或者美国聘请一个大律师过来,因为这个方面的差旅也是一个考虑的方面,所以如果仲裁地还不敢写中国大陆的时候,是不是可以考虑把开庭地放在中国大陆,而且这个方面的话无论是最高院的态度,包括是任何的程序方面,这个都已经没有任何的法律障碍,因为开庭地只是一个开庭的地点,只是一个物理方面的一个地点而已,对于整个仲裁的仲裁裁决的国籍等等方面都没有任何的模糊的概念,所这个是一个已经完全可以被确定,而且法律上面没有任何争议的地方。我就先讲到这里谢谢大家。

刘京:简单说两个事情,一个就是说从律师角度来讲,实际上目前的状况就是说在国际仲裁里面,中国律师介入是非常少的,中国仲裁员介入的是更少,所以跟我们现在所谓一带一路也好,整个形式完全不匹配。我们在港仲包括在国际商会都有这个问题,就是涉及中国当事人案件非常多,你比如说港仲大概每年30~40%的占比,其中一方都是当中国当事人,然后大陆仲裁员的3~4%的可能都没有,那做律师可能稍微多一点,但是相对来说这个比例还是非常少,所以这个是一个很大的问题,就也对在座来说是比较有兴趣的问题,我也不知道这个突破点在哪里,你比如刚才黄一文老师提到的是不是把仲裁地方在廊坊,那么就廊坊律师就可以介入了。坦率讲,这个很美好,但是也不是一蹴而就的,因为很复杂问题,比如说如果他争议适用英国法,走的程序都是国外那一套,就是说你在哪个地方开庭或者仲裁地在廊坊的无所谓,他这个程序不一定适合廊坊的程序,也可能是ICC的程序也可能是香港的程序,所以这个实际上对律师很大的挑战,并不意味着仲裁地选择廊坊就按照廊坊的那套来做,可能还按香港那套还按新加坡这一套还是按ICC这一套,在这个过程中,中国律师怎么打进去,中国仲裁员怎么打进去,就是很多的问题,不是一蹴而就的事情,但是我觉得只是开放是好事情对吧,你至少你先到廊坊来开庭了,那更多人知道至少酒店先把钱赚好,机场先把钱赚了,然后咱们再一步步把律师把钱赚,这是一个过程。在这过程中,一方面就是说方方面面都要做工作,看咱们当地律师怎么来争取,这是一个问题,那么争取最有力的环节,就是学习。包括咱们廊仲提供的各种培训班,你只有掌握这个游戏规则,你才能更好地代表当事人参与进去,你不学习,你永远不可能进去的,这个是另一方面,但另一方面我在中国律师可以扮演不同的角色,你也不用怕,余律师下午可能会讲很多程序的问题,你可能比如说盘问证人就在国际仲裁中很常见的东西,咱们肯定是问不过新加坡、香港的律师的,这就看你律师扮演什么样的角色,有的是冲在第一线,我们也见过中国律师冲到第一线去做的也有,那你可能就这方面多下些功夫,而这些功夫不是说这种知识,他是一种技能。你怎么盘问证人不是说你上个课你背下来就可以了,是要长期的磨练,也不是说一天两天就能掌握的。所以还有一种办法就是中国律师跟境外律师进行合作,那么负责一些你可以做的东西,但是不管怎么样,你要对游戏规则非常的了解,你才能更好的给你客户提供一些服务,如果你不了解游戏规则,仅仅是维持一个客户关系,相对而言你的增值就比较少,你对客户的价值比较小,所以从这个角度讲大家多学习,这也是好事情,你可以更好的给你客户做一些解释说明,更好地配合外部律师,甚至外国律师或香港律师的工作。从这个角度来讲,即便你不是第一线,是第二线,同样有很多东西需要去学,需要去了解去掌握,我觉得从这个角度而言。作为仲裁员可能就更难一些,但有难也有不难,难的地方是这个机会少,好的地方是在境外没有名册,你廊坊当事人完全可以指定廊坊律师做仲裁员,如果有这种案子,所以这个是好处,你做一个案子下来你就明白了,没有什么难的,所有程序都没有什么高大上,我一直觉得只是说咱们做的少,不了解,你做一个案子下来,不管你律师、仲裁员,你就基本上入手知道了,其实做得多那是另一回事,那是下一步的问题,那第一步是很容易的,你进去了,那没有名册就是很好的一个方面。你比如说我听说韩国国际仲裁发展比较好,其中一个重要的原因,我不太清楚,是不是能核实,我听说的,是韩国律师对韩国客户非常忠诚,韩国客户首先找韩国律师,韩国律师来统筹,咱们要不要找外国律师?要不要找什么仲裁员?根据案件的情况,这个抱团的做法,中国很值得借鉴,你这才有更多的中国律师、更多中国仲裁员介入这个案子,要不然一看香港、新加坡找个外国律师吧,我一甩手,你声誉也没有了,对中国的整体仲裁发展有没有什么促进作用,所以这个我觉得大家是可以去琢磨的,所以说现在我觉得风气越来越好,大家更多的意识到国际仲裁对大家感觉越来越近了,大家也很愿意去接触,或者是打进这个圈子,这个是好事情。我觉得廊仲在这方面,培训这个过程是非常有用,说千道万最后还是靠水平,就得靠学习、靠不断的培训,不断的了解,然后发挥你的优势,比如说中国客户找中国律师,中国客户找中国仲裁员,让更多人去熟悉,当然这个前提是对你案子负责,不能说不顾你案子。比如说适用香港法、新加坡法你找咱们中国人可能不一定合适,但反过来说,有的案子虽然适用香港法、新加坡法,但他更多是事实问题,欠债还钱哪个国家法律都一样,欠不欠债可能是个事实问题,如果现在更多是事实问题,给他找个仲裁员,中国仲裁员对你有帮助对吧,对你的营商习惯、交易模式很了解,证人作证跟申请语言它都很了解,它更好地解读你的故事,解读你这份文件,解读你的证人的表现,那反而对事实问题认定来说,中国仲裁员可能就是对你更有帮助。虽然说法律是英国法,所以这个又说回来了还是在律师的水平,你要根据这个案件的具体情况,找一个最好的一个仲裁员,实际上律师在国际仲裁里面非常重要的作用是找一个好的仲裁员,这个是非常关键的一个作用,这个也是我们我希望律师要逐步了解到的一个问题,我就简单说这些,谢谢大家。

赵平:谢谢刘老师,刘老师刚才讲的我觉得有两个主题,第一个是学习,对我们来讲都是一个学习的过程,那么第二个主题词就是我们中国企业有了纠纷要找中国的律师、中国的仲裁员,对大家来讲,无论是维护自己的利益,理解自己的需求,得到一个更好的结果,还是对于整个中国仲裁水平的提高,也都有非常重要的意义。

提问:刘老师,我不知道您实际做没做过仲裁员(刘京老师回答:做过),我就想了解一下,就是您感受在国际仲裁机构里面,您作为一个中国律师如何说服其他仲裁员来认可您的观点?

刘京:这个我先说明一下,我没有在香港做过,我只是在国内,比如贸仲做过仲裁员,这个问题我觉得是一个很普遍的问题。我觉得第一点不要偏袒,非常重要的,国内当事人我不知道是什么原因,中国很喜欢找为自己说话的仲裁员,我完全同意这个国际仲裁里面有一个非常重要的名言,就是说找什么样的仲裁员?找最可能同情我、最有可能倾向于我的,但是又是公正的人,这是技巧。什么叫最有可能倾向你、最有可能同情你?就是他了解你的背景,你说的故事在外国人来讲可能是天方夜谭,他就很明白确实是有可能发生在中国,就是这样,你外国人天方夜谭,你无所谓,我就是这样理解的,所以一个好的仲裁员在国际仲裁里面作用是两个,第一个给你点信心,开庭不要睡觉对吧,仲裁开庭不要睡觉,材料看好,这是第一个作用,所以你讲你有信心;第二个作用,翻译。翻译是什么呢?不是说翻译语言,是把你的文化背景翻译给另外两位仲裁员知道,因为他了解你的营商习惯,这个交易模式、监管环境,你所有的打官司是讲故事,谁的故事更可信、更真实、谁就赢。他能很好的把你的故事完整准确地传达给另外两位仲裁员,当然,律师是最主要的作用,你要找好律师肯定是最主要的,你要靠仲裁员可能不够,但是好处是把你这个翻译给另外两位仲裁员,但是一定要是居中裁判,否则的话你就起不到应有的作用,可能本来在翻译作用都没有,你一张嘴都是对你的客户有利的,你本来有一点说服作用就没有了。因为国际仲裁里面很多仲裁员很有经验的,比如说首席,他会说我们来合议一下,这个仲裁员是A指定的这个仲裁员是B指定的,B仲裁员你觉得A方最强的点在哪里?那A仲裁员,你觉得B方最强的点在哪里?这个时候如果你表现不好,你就完了,所以大家也不要指定这样的仲裁员,他一点用都没有,这个我觉得是可以供大家参考。

赵平:好,谢谢刘老师,还有没有提问余正老师和方兆文老师的问题?

提问:各位老师、专家好,我是在廊坊本地国企做采购的,然后我可能跟在座的律师不太一样,就是我有一个亲身经历的案例,我们在和老外签订的一个合同中,仲裁是我们首选的争议解决方式之一,但是我们在某一项达不成一致,就是在适用法律准据法,因为他不接受中国法律作为准据法,所以说我想请问各位专家老师,如果在中国法律不能作为准据法的情况下,应该选哪一国的法律或者哪一种法律为准据法,这样对中国人对中国买方最有利?

方兆文:谈一下这个问题,我个人看法其实没有一个标准的,但是对方如果不能挑中国法的话,我分享一下,用的最多的是哪一种法律,是英国法,这是国际商事里面用的最多的是英国法,然后挑英国法的话,第一对方会接受,第二挑到专业水平的仲裁员,还有律师你都会挑到有水平的,因为国际仲裁里面用得最多的英国法,虽然我是香港过来的,中国法我也见过,但是要挑的话我建议挑英国法,挑一个普通法的地区,因为普通法的地区他的待遇都是差不多的,我说差不多是有比较的,这是我个人想法,

余正:我觉得通常来说,首先你的争议解决地的重要性远远超过了你的准据法,因为我们打过很多案子,当我的争议解决地,我放在新加坡的时候,虽然他适用了中国法,但他判出来的结果很可能跟大部分中国律师的看法是不一样的,我下午也会讲到这样的一个案例,所以你问我说哪个法律对买方是最有保护的?我看世界上任何一个国家的法律对买卖双方的保护都是平衡的,你不可能有世界上哪一个国家说我只采购,不往外卖东西对吧。所以这个国家的法律永远是偏袒买方的,我看没有这样的,法律总体而言应当是平衡的,因此你说如果中国法你能选择当然是好,因为你最熟悉这个法律,但如果你不能选中国法律也只能是选择一个大家都相对而言比较熟悉的这样的一个法律。那英国法确实是在国际货物买卖中大家用的最多的一种法律,不过归根到底你在适用法律这方面所花的谈判的时间和精力,倒不如放到谈判的争议解决地,我们甚至可以跟老外说适用法律上面我们让一步用你的法律,不过争议解决地,我要进一步放到我们家门口来。

程文:我觉得我这个问题可以代表我们在座的各位律师,就是我想问一下方主席,就是我们有没有可能把CIArb的课程安排到廊坊?有没有可能就是我们过来的老师能够大部分讲中文?那还有没有可能我们考试,然后是中文来考?

方兆文:这个问题很简单,当然可以了。只是我个人普通话不好,但是我们有很多老师,他们的普通话水平比我高很多的,然后其实过去我们的课程也是有中文的,考试也是中文,这个没有大问题的,这个事情我可以答应你。

赵平:非常感谢方老师,我们期望今天的既是一个专题的讲座,也最重要的是CIArb的宣讲会,期望我们在廊坊尽快的举办。我们再次感谢各位老师。如果我们发布信息的话,也欢迎在座的各位积极的报名,我们今天上午的环节就到此结束。感谢各位嘉宾。

国际商事仲裁实务专题讲座

张凯:下午讲座的是新加坡立杰律师事务所的余正先生,余正先生也多次来廊坊为我们带来了许多新的见解,在正式开始之前还要隆重介绍一位我们最尊贵的嘉宾,那么就是咱们廊坊市中级人民法院的黄院长,欢迎您的到来,友好仲裁的观念看什么,友好仲裁的观念看仲裁地法院对仲裁的支持程度,今天黄院长百忙之中参与廊仲的活动,因此非常非常感谢。接下来的时间交给余正老师,三个小时的时间全部由余正老师掌握。要跟大家透露的是廊仲组织这种活动几乎已经成为常态,就是每个月一次,所以说随着时间的推移,随着我们课程的进行,慢慢的我们就会了解廊坊的仲裁,国际的仲裁,我们未来在这一块蓝海里面会带给我们大量的收入,同时我们享受仲裁技能提高的这个过程,美好生活的其中一部分就是争议解决。

余正:我们律师事务所是新加坡立杰律师事务所,建立于1954年,在东南亚有十几个办公室的律师事务所,覆盖了东盟十国,加上中国上海,所以我们是一个有600多名律师的一个综合性的律师事务所。我们的业务种类不光是国际仲裁,国际仲裁我们排在亚洲本土律所的第一位,世界第60几位,但是在国际仲裁之外也是有很多其他方面的业务领域,如果有机会的话,尤其是廊坊当地的一些企业客户到东南亚有投资,这也是我们的一个非常重要的业务领域。

那么我们开始正式介绍国际仲裁的情况。首先,我简单介绍一下国际仲裁业的现状。大家都知道自1958年纽约公约出现以来,国际仲裁就几乎变成了国际贸易、投资和经济交往中的一个必备的一个条款。为什么会这样呢?因为世界上这么多国家,基本上大家根据主权原则都不太愿意承认和执行别国的司法判决,或者在承认执行的时候会有很多诸多的限制。即便是中国今年前几个月刚刚加入的海牙排他性管辖权条款公约也仍然比纽约公约的限制更多。根据这个海牙公约,中国以后将会承认执行外国的司法判决,海牙公约其他成员国也将承认执行中国的司法判决,承认和执行的大前提是做出判决的法院,根据当事人约定的排他性管辖权条款取得管辖权。我们拿纽约公约跟这个海牙公约来比较的话,也会发现仲裁的承认执行的条件更加宽泛。所以即便是有了海牙公约之后,我个人认为仲裁的国际地位仍然是无法撼动的。我有一次听讲座的时候记得有一个新加坡的一个大法官,他说了一句话,他说我想不出来为什么大家要去仲裁?仲裁的水平哪里会超过法官?在新加坡而言,确实新加坡的法官的水准确实是非常不错的,问题是你再不错的法官你做出来的判决,假设到了外国承认不了,对跨国交易的当事人来讲,还是没有什么用处,所以最终结论,由于跨国的因素的存在,导致在涉外案件中,仲裁仍然是无可替代的,仍然至少在现阶段还是无可替代的。

现在中国是世界上最大的进口国,也是最大得出口国,也是世界上最大的海运国之一,也是一带一路的发起国,中国现在对外的投资金额也是站在世界的前几名了。中国现在对外投资的金额已经超过了吸引外资的金额。那么在这个过程中,我们的国际仲裁业应该说是大有可为的。上午很多人讲了中国律师参与国际仲裁的数量比例还是比较少,但是增长是非常迅猛的。为什么会增长这么迅猛?我觉得一个最重要的因素就在于这个行业的收入还不错,比起国内的一些竞争杀价过于激烈的领域,国际仲裁业还是一个蓝海,能够把国际仲裁做好的中国律所还不是很多,因此他们的收费还是相当可观的。由于收费相当可观,只要钱到位了就不缺人才了,精英人才就纷纷的往这个领域里涌入,因此在国际仲裁中见到的中国律师也越来越多。

在国际仲裁中,中国律师可以起到什么作用?有三种作用,一个就是代理人,为什么我说代理人没说代理律师?因为在国际仲裁中,绝大多数的仲裁大国、仲裁强国都是允许外国律师来执业,甚至允许非律师来执业。换句话说,我们假设说在新加坡仲裁,我是一个中国律师或者我是一个没有律师资格的人,只不过当事人相信我,我就可以去做仲裁了,没有任何一个资质限定问题。作为代理人,中国律师又有三个主要的工作,第一个工作是证据的收集和整理。有人就说了证据的收集和整理这事儿为什么还要请个中国律师去做?很多中国当事人都会问我这个问题,他说这不是那么费钱吗?我说这不是浪费钱,除非你这个案子真的特小、特简单,不然的话,这是有必要的。我们举一个例子,比如说中国客户在新加坡仲裁,我们是个新加坡律师,客户在山西大同,我从新加坡过去一趟大同是一件要花很多时间和费用的事情,如果有一个当地的中国律师,他对国际仲裁的一些基本规则比较熟悉的,那么可以协助我们收集、整理还有过滤证据。我们很多中国的民营企业,企业规模已经做到几百个亿了,可是他连个法务都没有,即使有的话,也就是一两个人,人员配备和能力都严重不足。从外部律师的角度,我只能跟你说,你有什么样的损失,请你提交相关的证据给我,尽快给我。那中国客户的法务把这句话转达给他的领导之后,企业内各个部门仍然搞不清楚哪些是相关的证据文件。这时候就需要有一个当地律师到他们的工厂去跟各个部门的人去见面,然后根据该企业的具体情况把证据细化下去。我曾经有一个案件,叫西霞口诉瓦锡兰。当时也是有在伦敦仲裁。我跑到山东荣成,到客户的船厂去,然后他们老板把七个部门的负责人都叫过来,有商务部有财务部有技术部。我的要求很简单,我要证明这条船的建造为什么发生了延误?我需要这方面的证据。但这方面证据怎么去收集整理?需要有一个律师现场跟这些各个部门的负责人去指导。我们首先要去问各个部门说你那边什么样的证据?原来你每天都有一个报检报验单,也就是工程每进展一步都要有一个检验,那这个文件对我来讲就非常关键。第二,我要财务文件,我要了解船厂花钱的过程,是不是因为你的钱没花到位导致这个工程延误?如果是那样,那就变成我们自己的过失了。所以这个就是一个证据收集整理的过程,这种事情其实是相当耗时的。上海有一家着名的专门做造船纠纷的律师事务所,他们经常就是派律师跑到造船厂去,一住就是三个月,专门负责收集整理证据,整理出来后,还要过滤,过滤后再发给英国的大律师去用于仲裁。这个其实是非常重要的一个工作。收集整理来的证据为什么还要过滤?我们中国企业为什么不能把所有的证据一股脑都丢给英国律师、美国律师、新加坡律师?第一是费用问题,我欢迎你把10万份的文件都丢过来,然后我来帮你去筛选一下,判断一下到底哪些文件应当提交、哪些不该提交,但是这个费用会很高,外国律师是计时收费的,你这样子搞文件轰炸,最终导致自己的费用过高。所以最好是由中国的律师当场就把没用的证据给过滤掉,这样能够极大的节省成本。第二,外国律师要受制于法院地的一些法律的要求,比如说我遇到过一个中国的客户,他在美国一个诉讼,他的法务人员图省事,把公司的所有的相关不相关的文件都扔给了美国律师,结果后来美国法院出了一个调查令,勒令他的美国律师把所有的文件都交出来。他说这有一些文件不相关,不应该交出来,那法院说你既然丢过来就说明你自认为可能相关,那就必须得交出来了,那这一来等于把整个公司里的很多东西全都抖了出来,抄个底朝天,对这个案子肯定是有很大不利的影响的。他的美国律师不可能不交,因为他是美国律师,美国法院叫他交出文件的,他哪里敢不交。我们也是一样,假设新加坡法院要求我们把这个文件交出去,那我也得乖乖的交出去,所以中国律师在这里面要起到一个很重要的过滤的作用,哪些东西不该交就不要交出去。我不是说叫大家去隐瞒证据,但是说有一些跟本案没有太大关系的东西拿了出去,有可能被对方拿来大做文章,对我们有不利的影响。

中国律师第二个作用就是做专家证人。现在在很多案件中,我们都会看到合同会适用中国法,在境外仲裁,那这个时候从新加坡的仲裁员的角度来看,我怎么去查明中国法,基本上就是要依靠专家证人。专家证人不光是写一个法律意见书,他还要出庭接受对方律师和仲裁员的盘问,稍后,我会给大家看一个中国的专家证人接受盘问的庭审记录。

第三个作用就是仲裁员,中国有很多律师,现在在国外做仲裁员,做边裁的相对比较多一些,做独任或者首裁的相对少一些,不过我相信未来做独任和首裁的也会越来越多。

今天早上就是这个很多人也都提了,说中国律师在境外这怎么做仲裁?英文肯定没有人家母语的人学的好,我们学了中国法,哪里有精力再去学这外国法?其实也不是这么说,我们要了解到中国律师也有很多优势的。第一个优势就是说市场优势,我们中国律师跟中国的客户肯定是在血缘上、文化上是最紧密相连的,中国客户一个眼神,我们中国律师很可能就明白他到底想要表达什么意思了,老外多半是不会明白的。这就好像印度人摇头的时候表示yes,印度律师他就很明白这个意思,你如果换了一个中国律师去跟印度客户打交道,我们看到他摇头,哪里知道是yes的意思?第二,中国律师也有更加灵活的收费方式,所以换句话说就是风险代理。新加坡律师法不允许我们做风险代理。第三,中国律师没有外国律师这么多的监管要求,比如说英国和香港的这种出庭律师,他们习惯上是不会去见证人的,因此他们不会去做证人的培训。证人的培训对于案件的质量来讲,是一个很重要的一环,所以中国律师在做证人培训方面显然会更有优势一些。

下面讲一下国际仲裁的步骤。在案件启动之前,我们首先要有以下的准备工作,所以我的PPT说这是第零步:第一就要了解案情,我们要形成一个恰当的一个案件思路,我们英文叫做case theory。Case theory是个什么东西呢?就是说我要想清楚整个案子从实体上我要怎么打?我要用什么去主张?从程序上我要怎么做?我将来执行要怎么办?我从头到尾要把它整个流程都要想清楚。换句话说,这是个战略设计问题,这个案件思路是个非常重要的一个环节,比如说我们假设这个案子是要在印度尼西亚将来去执行的,那么我们首先要在形成我的案件思路的这个时候,我要想清楚我的仲裁员我要选谁,因为什么呢?因为印尼的仲裁执行要求,不是胜诉方向法院提交申请,而是要求作出该仲裁裁决的仲裁员向法院提交这个仲裁申请。大家知道很多仲裁员做完仲裁裁决就不管你了,你叫他向法院提交承认执行的申请,这个工作他甚至听都没听过,所以我们就要提前想好。我们甚至在指定仲裁员的时候提出要求说只要我这个仲裁能赢,那你将来一定要授权我所指定的印尼律师在印尼做申请承认和执行,不然你就不要来当我的仲裁员,所以这是一个提前预防的工作。第二步就是评估案情,(1)实体方面一定要做好评估,也就是到底能不能打得赢?这个毋庸置疑是必须的。(2)要比较不同国家的法律程序的利弊。就是采购法院(forum shopping),你也可以把它叫做采购争议解决地。具体来说,我到底是去仲裁还是跑到当地法院去诉讼?因为有的时候有些仲裁条款,它可能是写的不太好,有效性可能有的争,说不定当地法院就不接受,那这种时候可能去跑到当法院诉讼是不是可能更利一点?我有一次听一个柬埔寨律师讲的他在吴哥市遇到的故事,一个柬埔寨原告在吴哥市法院起诉他的当事人,他就跑去提管辖权异议,他说双方当事人签署的合同里面有一个协议管辖条款,约定了金边法院应当管理这个案子,你们吴哥法院不应该来管这个案子。知道这个吴哥的法官是怎么答复他的?吴哥法官说你们别扯了,这个案子我是花了大价钱从院长买来的,你想叫我放弃管辖权?这还是他国内两个法院之间的管辖权争夺问题,你要变成中国仲裁,你看看吴哥市的法官会不会支持你的中国仲裁条款?所以很多时候,我们也要考虑到有一些仲裁条款可能在某些法院得不到认可,那我们就要考虑是不是在这些法院去进行诉讼?准备工作的第三点,在国际仲裁中我们现在越来越多的看到“仲裁前置条款”。这是一个非常非常要注意的事情,我们经常会见到我们合同会有这样的一种措辞,说如果发生了争议,双方之间要友好协商,友好协商不成,该争议应当提交某某仲裁委进行仲裁解决。大家觉得第一句话是废话对吧?友好协商不成的当然去仲裁了,至于有没有去友好协商这其实不重要的,能谈的成自然就谈的成,谈不成我去做这个假动作没有任何意义。如果你这么想,那就错了。但凡你写到了合同里的话,很可能就不会被认定为是废话。新加坡、伦敦、香港现在都有很多案例支持这样的一种观点,说如果你约定了要友好协商,对不起,你必须要走这个步骤,至于你是打个电话协商,还是亲自跑到中国来跟当事人见面协商,还是发了个邮件提出一个和解方案,这都算是友好协商,都可以,你只要有做这件事就行了,但如果你没做这件事,在对方不知情的情况下,你发了个索赔函,对方还没来得及回复你,你就直接提交仲裁了,这是不行的,仲裁庭在这种情况下没有管辖权。我们最近替一个中国当事人在新加坡打了一个仲裁,仲裁到现在已经进行一年多了,管辖权异议还没作出裁决,实体也就没有开始,为什么呢?就是因为原告方的律师没有去做友好协商谈判的步骤,他说原告已经到中国来跟被告见了一面,谈了两个小时,没谈成。我不远万里来到中国,跟你谈了两个小时,这还不算友好协商?被告说,没错,你是来了,我们是谈了两个小时,但我们当时没有谈到这个争议,我们谈的是别的事儿。这个原告的律师在刚接手这个案子的时候,如果先发一封电子邮件给被告,说:被告先生,我代表原告现在给你发这封邮件,原告向你索赔多少钱,如果你愿意和解的话,我可以给你折让一块钱,可不可以接受?这也是一个友好协商,虽然折扣只有一块钱,这是个友好协商,态度非常的客气,对不对?如果当时原告的律师发了这封邮件,过了十天,被告没有接受和解建议,这个时候原告再启动仲裁就一点毛病都没有了,白纸黑字写了一块钱的折扣呀!可是原告现在没有这些书面证据,一切都是口头的,所以仲裁庭没办法,只能主持召开了一次开庭,双方的证人约好时间到新加坡开庭,整个流程已经一年了,管辖权现在还没处理完,增加了很多不必要的费用。所以在启动仲裁之前一定要看清楚有没有仲裁前置程序。准备工作的最后一点,就是说做律师的要跟客户讲清楚,不要贸然地启动一个仲裁,尤其不要赌一口气,打输了我们要赔对方律师费的,虽然我是原告,但如果我打输了,要赔对方律师费。或者说我虽然打赢了,但是我索赔300万,我最后只赢了3万块钱,最后我说不定还要赔给对方20万的律师费。我当年打过一个香港仲裁,那个案子我是代表原告,最后我是赢了,但是因为我的索赔项目与被告的违约不具有因果关系,最后只拿了三万块钱的赔偿金,仲裁庭判我客户倒赔对方十几万的法律费用。所以一定要跟客户讲清楚,就像孙子兵法里讲的,打仗是一件大事,不要没事去打,最好能不战而屈人之兵。

仲裁启动的第一步是什么呢?那就是发送仲裁通知书。我们现在是以新加坡国际仲裁中心SIAC还有国际商会ICC的程序为例。启动仲裁的第一步就是发仲裁通知书。在这里要注意仲裁通知书不是由仲裁机构发给被申请人的,是申请人的律师发给被申请人的。我就见到过有家国内的国企,他找到我说新仲怎么这么不讲道理?我都没收到仲裁通知书,新仲就剥夺了我指定仲裁员的权利。现在三个仲裁员,有一个是对方指定的,另外两个都是新仲指定的,我都没机会指定仲裁员。我说这种事应该不大会发生,我介入案件后就询问对方律师是怎么送达仲裁通知书的。申请人就提交证据,说它已经通过快递把仲裁通知书送达给了被申请人。被申请人的前台还签收了呢。我的客户回去找前台,前台说,“我有印象是看到了这份文件,但是这个英文的我也没仔细看,信的抬头上面是一家外国的一个什么什么人的名字,我以为是宣传广告,我就直接把它扔废纸篓了。”所以这个原因导致我们在那个案子中失去了指定仲裁员的机会。那么新仲和ICC有时候会对仲裁规则做一定的修改,我们要注意看仲裁规则有什么样的变化,对仲裁通知书有什么样的要求,仲裁通知书里都要写哪些内容,不要漏写,如果你漏写了,可能对方会说你的仲裁通知书是一个有缺陷的仲裁通知书。还有一点,提交仲裁通知书的同时需要缴纳立案费,这个千万别忘了。新仲现在的立案费是多少钱呢?两千新加坡元,也就大约是一万块钱人民币。

第二步,被申请人收到了仲裁通知书,需要提交仲裁通知书的一个答复书。这份答复书要怎么写?写得多详细?仲裁规则没有说,我现在讲的是不成文的规矩、习俗。在新仲的仲裁通知书的回复书里,你可以写得非常的简略,你不必把所有的答辩理由都写进去,你甚至简略到一句话——“申请人的所有的索赔,我一概不承认”。。但是ICC不行,ICC的规则里面,待会我会讲到,有一个程序叫做TOR,terms of reference,也叫争议焦点备忘录,TOR这个东西它会限制住整个案子里面双方当事人能够提出的争议点,TOR这个东西一旦确定了,那么你将来就不能再提新的理由了。比如说TOR里面没有讲损失的因果关系,那你的抗辩理由主要就是说我没违约。你不能等到开庭,你再提出来说,其实这个损失和违约之间没有因果关系。不能提了,因为这个争议点没写在TOR里,你再提的话,仲裁员也是不敢判的,如果仲裁员靠这一点判你赢了,那叫超裁。TOR的争议焦点是怎么确定的呢?它就是根据仲裁申请书和仲裁申请书的答复书来确定的,所以如果我们做ICC仲裁的时候,这个答复书要非常的详尽的。比如说如果我们有管辖权异议,一定要在仲裁通知书的答复书里说我声明我有管辖权异议。

第三步就是仲裁庭的组庭了。挑选仲裁员是非常关键的。仲裁员该怎么挑选,这是一个凭经验的问题,你要熟悉仲裁机构里经常露脸的那些仲裁员,他们每个人是什么样的知识结构?忙不忙?是否中立?收费怎么样?学术观点又怎么样?性格如何?人际关系如何?比如说英国有个别的仲裁员,他们一生当中几乎只为一家公司服务。有一些大型公司,只要在伦敦发生了仲裁永远只是委任这一个仲裁员,这一个仲裁员一年可能就收这家公司五六个案件。大家都知道英国仲裁员的收费是很高的,一年五六个案件,他就不用干别的了,这辈子就靠这家公司给的仲裁案件养活了。假设我们跟这种公司打对家,他们向我们建议说,这位老先生德高望重,能不能来担任我们独任仲裁员?我们能不能接受?这肯定不能接受,虽然他德高望重,但是绝对不能接受。我个人认为这种仲裁员在利益冲突上是有一点问题的,虽然他没有收对方当事人的不正当收入,但毕竟仲裁员这个职业,也是一个饭碗,他的饭碗主要就是靠这一家公司养活的,我个人是绝对不会接受这样的人担任首席仲裁员的。

第四步就是TOR或者时间表程序。ICC叫TOR程序,新仲叫做仲裁时间表,仲裁时间表相对比较简单,就是仲裁员跟双方当事人的律师通过一个电话会议,然后就定下来说我们什么时候交起诉状,什么时候交答辩状,什么时候交证据,什么时候开庭,把这个时间表给定下来。仲裁时间表原则上尽量要遵守,不要去变化,尤其是开庭的时间,仲裁员都很忙,大家提前半年定下来开庭时间,你到了临秋末晚叫仲裁员再往后拖两个月,这是不可能的。我们最近上个月有一次开庭,开了五天,到了最后一天我们说不行,我们真的有一个非常重要的新的证据需要提交,我们最后说服了仲裁员允许我们例外的提交新证据,仲裁员说这样明年5月再次开庭,所以你看再次开庭一拖就要拖半年,因为仲裁员们的排期都已经很满。ICC的TOR程序对于一些很复杂的纠纷是很有用处的,比如说当年法国和芬兰关于一个第四代核电站的一个建造纠纷,这个案子六年的时间,才审完了一个中间裁决。这种案子的话,有一个TOR非常重要,它在仲裁的初期就尽快确定了本案的审理范围,以防案子打到第五年,法国人或者芬兰人突然说不对,这个案子其实还有另一些角度,比如说你们法国人向芬兰人行贿,这个是我们检察院经过调查,现在新发现的一个事实,我要拿出来,那仲裁员就很不好办,这种重要的证据你不让人家交不合适,你让它交,又会他会极大地改变案件的结果,但是如果有了TOR程序,那仲裁员就理直气壮了,因为按照仲裁规则TOR一旦确定了,除非有特殊情况不能再修改了,仲裁庭的整个管辖权范围就这么大,对不起,哪怕你有什么新的证据,你错过了这个时机我也有权不让你交了。所以,TOR能够极大的保障后续仲裁程序的稳定性。对于一些小的简单的案件,这个TOR就很繁琐了,我们有一个案子也是一个比较复杂的知识产权的纠纷,TOR程序就走了两三个月。所以对于一些比较简单的案件的话,TOR程序是有一点浪费的。所以在起草仲裁条款的时候,大家一定要想清楚,我这个交易的金额有多大?潜在的诉讼金额有多大?我到底要选ICC还是选新仲?

第五个阶段就是诉状阶段。所谓诉状就是说起诉状、答辩状、反驳状。英文是Statement of Claims,Statement of Defence, Statement of Reply.偶尔比较复杂的案子,在反驳状之后,还会出现Statement of Rejoinder以及Statement of Surrejoinder,这两个词翻译成中文都是反驳的意思,诉状要写的足够的详细,它的目的是为了让对方当事人,能够充分的理解我方的主张的事实和法律观点,以便对方当事人能够做出恰当的反驳。因为整个国际仲裁注重的就是透明、公开、平等、充分地表达意见,我们不可以去埋伏对方。我们见到的一些国内的律师在参与国际仲裁的时候,往往会把国内诉讼的一种技巧带出来,什么技巧?国内诉讼他们喜欢不交答辩状,到了开庭的时候再把非常重要的答辩理由讲出来,这个时候使得原告来不及准备,无法寻找相应的证据去予以反驳。国内诉讼确实是这样子,已故的上海高院的邹碧华法官曾经有一次讲座的时候提过中国当时的证据规则,他说证据规则讲要证据闭门,但证据闭门的前提是什么?应当是强制性的答辩,我如果说这个答辩是可以放到开庭的时候再提出来,那你让原告如何进行证据闭门呢?比如说,我索赔一个建设工程合同下的施工报酬,施工工程我已经做了,我只要证明,第一,我有一份合同;第二,我提供了这个施工服务;第三,我开了发票,所以我就跟业主要钱了。被告不答辩,到了开庭时候被告说了,其实施工质量是有问题的,然后被告当场拿出一大堆的施工质量的鉴定报告,表面上看过去,工程质量确实有些问题,那这个时候法官一定要给原告一个机会去提交相反的证据,不然就不公平了,所以那这么一来的话,你怎么让法官做一个证据闭门?所以在SIAC和ICC的仲裁程序里面,很重要的一点就是通过诉状来确定双方的观点到底是什么?如果你在诉状里面没有提到,后面你也不能就这方面的事情举证,比如说,这个案子,其实我认为应该适用加拿大法,这个观点我在诉状里面没有提,案子打到一半了,我突然抛出一个加拿大法律专家意见,说根据加拿大法,其实不应该这么判。对不起,太晚了,来不及了,仲裁员很可能就不让我提加拿大法律的事情了。所以诉状是非常重要的一环,诉状千万不要把一个很好的抗辩理由藏起来,不让对方知道,这个是不对的。在这里提醒大家,哪些是需要特别在抗辩理由陈述的事项?比如说外国法、默示条款、抵消、不可抗力、免责条款、责任限制。在诉状中我们经常会见到有这么两种措辞:not admit / deny。对方提出的一个故事,我们肯定是不同意对方的这些故事了,我们有的时候到底是否认(deny)对方的观点还是不承认(not admit)对方的观点,这两者是有区别的。否认的意思是什么呢?我知道这件事是怎么一回事,我否认你所说的,那么接下来我要去讲述根据我所知道的情况,这件事情的来龙去脉是什么样的,我要讲出我的故事来。另一种可能性是说,这是你的一个止损行为,你做了些啥事我不可能知道,这个时候我只能是说我不承认你所说的这些,我要求你去举证,如果我是说,我否认你做的这些事情,那我就要举证了,我要举证说你都干了些什么来减少损失。那反过来讲,如果我明明知道这件事情是怎么回事,我却只是一句话轻松的带过,说我不承认,我要求你举证,这也不好,因为明明我知道,我却不去举证,那仲裁员的想法是说,我肯定有问题,我明白应该知道这件事情,我为什么只是一个简单的不承认?而不去讲述事情的本来面目呢?所以在写诉状的时候,要注意到否认和不承认之间的重要区别。我们在国际仲裁的诉状里面还经常见到这种段落,我们叫“一般性否认的条款”(“General Traverse”),它的意思就是说,虽然我在我的诉状里面没有逐字逐句地反驳你的所有的观点,但是请把我视为有如对你的诉状进行了逐条逐句的反驳。这句话什么意思?这么拗口!因为在给新加坡、香港或者英国的诉讼中,有一个诉讼的传统规则,假设对方提出了一个事实,我不加以否认,那么法院就推定这个事实是存在的。那有的时候对方的起诉状写的特长,我们做律师的时候一不小心就忘记把每一个地方都给它反驳了,到时候可能被推定承认了,那我这个律师的责任就大了,所以聪明的律师就发明了这么一个General Traverse的条款放在诉状里面保护律师,同时也是保护自己的当事人。在仲裁中虽然没有这样的一个严格规定,说你只要没有否认就视为承认,但是放进去总归是没坏处的。诉状要尽量简明扼要,写诉状的高手,写出来的诉状都是很简明的,不会有冗长的地方。但是当你搞不清楚在简明扼要和全面之间如何平衡取舍的时候,还是要全面。

?仲裁的第六步是,文件披露。国内仲裁很少遇到文件披露程序,国内仲裁基本上是各取各的证,我有什么证据要交,你有什么证据要讲,各自做自己的事情。极个别的情况下,我会说尊敬的仲裁员,我认为对方应该拥有某一份文件,注意是某一份文件,我要讲出来是什么文件,所以我要求对方交出来,如果对方不交,我就要仲裁员做出一个对他不利的推定。在国际仲裁中,我们会有一个叫做证据披露的一个程序,我可以要求对方交出某一个文件,我也可以要求对方交出某一类文件,这个范围有时候会很宽。我可以要求是一大类的文件,那么这个时候可能会使得被请求方有一个很繁重的文件收集的义务。那么在国际纠纷中,我们一般很少选择AAA(美国最大的仲裁机构),去美国仲裁的一个重要的缺点是什么呢?美国的仲裁,有可能牵扯到美国法院的诉讼程序,法院可以协助仲裁进行证据发掘。美国人的文件披露程序,英文叫做evidence discovery,新加坡、英国是叫documents disclosure。Discovery是个什么玩意儿?很可怕的,到时候美国法院会做出一个discovery order给申请方的律师。申请方的律师第二天就带着三四十个小律师,拿着这个order冲到这个被申请方的办公室去,他会说你们的人都出去,所有的电脑、密码、保险柜通通交出来,我要在你这里开始搜查,翻箱倒柜看上两个月,纵然我案子打不赢你,我要把你折腾死。这个就是discovery,是个非常伤筋动骨的事情,也很劳民伤财。大家也觉得这个discovery太过分,所以IBA国际律师协会就制定了一个证据披露规则,它不使用美国的这种discovery模式,而是使用英式的disclosure的模式。我们下面讲的规则,全都是disclosure的规则。

那么在文件披露的过程中,我们国际交往很多时候现在都在使用电子邮件,那么往往双方都会交出一大堆电子出来。我们经常见到的有一些国内的律师,在国际仲裁中提出来说,对方交的所有的电子邮件未经公证认证,我不承认它的真实性。我建议大家不要干这个事。有一次我们的一个新加坡仲裁,一个中国律师就在当庭提出了这一点,他说我要求对方现在打开电脑,打开网页登陆雅虎,一个邮件一个邮件的对比,看看邮箱里的邮件和对方当事人现在提交的打印出来的邮件是否完全相符的。仲裁员说,请问被申请人的律师,你有什么原因怀疑申请人的邮件的真实性吗?这个律师就说,我没有特别的原因,我只是觉得申请人没有完成举证义务,我需要他通过这种方式来证明他提交的电子邮件的真实性。然后仲裁员就跟他说,证据真实与否是仲裁员自由心证的问题,我不是说我已经接受了证据的真实性,但如果我愿意接受他这样的一个证据形式,这不是你能够插手的,你当然可以提交你的申请,要求他做这种证据原件和打印件的对照的工作,但是我现在认为没必要,我驳回这个要求。我们不要利用开庭的这么宝贵的时间,花上三个小时去检查邮件的是否原件和复印件相符,你要去盘问对方的证人,因为这个人他说他发出了这些邮件,他说他收到了这些邮件,你要去问他,看看他所说的回答是否跟这些文件能对应的上。通过这种盘问的方式,你让我来判断他到底有没有真的发出这些邮件或者他发出的邮件是否被他做了篡改,这才是新加坡的证据规则。

有的时候我们真的会觉得说对方的文件可能是假的,那怎么办?我们要把这个别的这几个文件拎出来,我们可以提出来说,我们要对方通过公证的形式,或者是说开庭的时候把个别几个文件当场来进行一个质证,我们要看他的邮箱来进行对比。当然我们要讲出理由来,我们为什么针对这几份文件认为需要进行一个检查,我们不能什么理由都不讲。那么有人说,既然这个证据文件这么轻松就可以过关,一个电子文件交上去就会得到仲裁员的信任,那我这边的损失文件对方也不知道,我去做点手脚不是太容易了?我明明损失一百万,我把它变成一千万。我劝大家绝对不要在自己的文件上造假。为什么?只要你有一个地方因为造假,被仲裁员发现或者被仲裁员怀疑,他只要怀疑你在一个地方造假,你整个案子基本上必输无疑。仲裁员认为,你如果不是一个诚信的人,那你在任何地方都有可能造假,我在一锅汤里只要发现了一粒老鼠屎,这锅汤我是绝对不会去喝的,你的文件里面只要有一个地方被怀疑是假的,你的所有的说辞我都不会相信的。而整个仲裁非常重要的一个证据采信规则就是仲裁员相信谁,所以信任是非常重要的,在国际仲裁中,信任是比黄金还要值钱的。

在仲裁中我们需要经常会考虑,我是不是需要叫对方披露一些文件?文件披露的请求,有时候是一个非常有利的武器,很多时候对方很多文件是不愿意披露出来的,一旦它披露了出来之后,他也知道这个案子,他就基本上完蛋了。比如说今年在新加坡法院诉讼的一个案件,这是一个几百亿美元的遗产争夺案,在法院开庭的时候,原告方的证人从怀里掏出一个小本子来看,然后被告方律师就说你在看什么,我在问你问题,你为什么掏出个小本子来看?证人说,对不起,那我把它收回去不看了。被告方律师说不行,我要求你把那个小本子交出来。原告方律师说这个小本子是受法律保护的文件,这是律师和当事人之间的交流,这是受法律保护的文件,你不能要求他交出来。于是被告方律师说,那我们要求暂停案件实体问题的诉讼,我们先打一个程序问题--这个小本子到底该不该交出来?要不要披露?我要求你披露出来。最后经过几个月的审理,法官判这个小本子不构成法律上受保护的文件,应当交出来。于是小本子交出来了,小本子上写的什么呢?某年某月某日,原告方五个证人在原告的律师事务所里,大家集体进行了培训,培训的时候律师跟证人说问题是什么,答案是什么,所以证人就在那里背,结果他还没背住,于是就记在了小本子上。到了开庭的时候,他忘记答案了,掏出小本子来,想瞄一眼,就是好像是考试的时候准备了小抄,这个小抄现在被交到法院去了,法官当然非常的震怒,法官最后判原告全面败诉,几百亿美金就这样没了。这个文件一交出来,原告也就是基本知道他整个案子已经完蛋了,所以文件披露是一个非常强有力的武器,要恰当的使用。

要求对方披露的文件要注意什么呢?要有三性。关联性,要跟本案相关;重要性,换句话说,它要能够影响案件的结果;第三条恰当性,恰当性就是说这个文件的披露的经济成本,要与证据的重要性是有一定的相衬。

反过来讲,对方要求我们披露的文件,我们该不该披露也要考虑这三性,如果满足这三性,我们应当合理接受对方的披露要求,尽量披露出去。有的时候,有一些文件我们拿在手里,我们很为难,这个文件交出去,它上面有一些对我们可能不利的东西,不是说必输无疑的东西,但是有可能对我们不太有利,这种不利会导致什么呢?我可能需要花更多的唇舌,费更多的劲儿去解释一些事情,那我是不是莫不如不披露更好呢?遇到这种情况怎么办?对方已经将军了,要求披露这个文件,我的建议是交出去,如实解释这个文件是怎么回事,对我们虽然是增加了很多麻烦,但是主动地交出去,好过被仲裁员勒令我们交出去。我们主动地交上去,然后我们在递交后面的证人证词的时候对相应的缺陷加以解释。比如说一份发票,开具的时间本应该是去年,是损失发生的时候,为什么这个发票开具的时间变成今年了?我如果不交这个东西的话,确实我省很多事,不用再解释了,交上去之后很可能会导致仲裁员怀疑我的损失的真实性,但既然对方已经要求我披露这张发票了,那么我莫不如主动交上去,然后我在我的事实证人证词里面加以解释,我说这是由于某些原因导致当地税务局今年的税收任务达标了,所以税务局不让我们交今年的税,要求我明年再交税,这种事情确实在国内有发生过。这种事情讲出去很烦的,老外哪里能理解中国税务局还有这种税务指标的事?但是没办法,我如果被迫无奈的才交上去,反而仲裁员会怀疑我们这边的真实性,为什么你不早交?你肯定这东西对你非常不利。如果我主动交上去,我主动解释,那么仲裁员才有可能会相信我的解释,这就是中国的国情,这东西是真的,我只是开票时间晚了一点。

当事人有权拒绝披露的文件,第一就是without prejudice的文件,中文叫不可呈堂供证的文件。不可呈堂供证是什么意思呢?普通法鼓励商人之间好好协商谈判,没事别去打官司,以和为贵。怎么样才能促成大家好好谈谈?我跟你谈判的时候,我肯定会说,这个事情,来龙去脉是这样的,我也有错,你也有错,大家莫不如各退一步。假设说我这个东西我不是亲自过来跟你见面,你在伦敦,我在中国,见一面也不容易,我给你写个邮件。那邮件里头假设没有写这句话,回头你抖给仲裁员说,他自己承认他也有错。那这么一来,我就不敢跟你好好谈判了,我谈判的时候永远得说全都是我对,都是你错,但是我现在心胸宽广,我不跟你计较,大家各让一步,好不好?你听了这话,你肯定一肚子的火,不会来跟我好好和解的。所以法律为了鼓励双方能够好好谈判,法律规定说,我只要在我的这封邮件上标注了without prejudice的字样,那么这封邮件就绝对不能披露给仲裁员或者是法官。这种证据绝对不能披露,除了一些特殊的情况,这样才能够鼓励大家在谈判的过程中,有话直说,比如我可以说,我欠你钱,但我现在真的很没钱,现在大家各让一步好不好?搞个分期付款好不好?那么什么情况下这个without prejudice的文件也要披露?第一,利用without prejudice的这种文件来进行欺诈或者做一些其他的非法事情,这是可以披露的,这种是非常特殊的情况。第二,不可呈堂供证的文件往往是双方在协商谈判过程中的文件,既然是协商谈判就有可能双方最终达成了一个和解协议,那么如果大家针对和解协议是否有达成这件事情发生了争议,那么这个文件是可以拿出来披露的。最后就涉及到商业机密的文件,是可以不披露的。

有的时候对方要求我们披露的文件,这文件不存在,那我们怎么办?我们要认真详细地跟仲裁员去解释,说这个文件不存在,它是怎么个不存在法?它是自始就不存在?还是说一开始存在,但是被我弄丢了?这都要讲清楚。比如说我们经常在国际贸易领域里,中方是进口方,老外会叫我们披露一个海关报关单,海关报关单肯定是存在的,你没报关单,你怎么进口的?但是中方很多当时没有这个文件,为什么?因为报关代理在报关的时候没有保留一个复印件,而原件已经交给海关了,货物已经完成进口之后你去跟海关要报关单的复印件,海关不理你的,所以这个时候你不要跟仲裁员硬顶说这东西跟本案无关,我不要交,这显得非常无理取闹。我们就跟仲裁员讲,说这东西我应该拿出来,但它真的不存在,怎么个不存在法?它一开始是存在的,但是进口报关那会儿,我又不知道会发生纠纷,我就正常的委托了报关代理,全权交给代理去办了,代理就没保留复印件,原件就交给海关了。我最近也给海关总署写了封信,跟它要这个文件,已经过去两个星期了,海关总署理都不理,那我也没办法。我总不能提起一个行政诉讼,叫海关总署把文件给我交出来?我也写信给我的报关代理跟他去要报关单,他也给我回了信,他说他当年没有保存复印件,所以没办法了。这种认真解释的做法就是一个很好的做法。

有的时候我们也会见到,对方明明知道,我其实没有这方面的证据,他非要跟我要,这是什么目的呢?是因为对方害怕我其实掌握了这个证据,所以他想要得到我们的一些确认,说这个文件是不存在的,这样他好安心,仲裁中是有这种情况。

有的时候我们明明知道对方很可能有对我们有利的证据,但他就是说没有,那怎么办呢?我们可以向仲裁员申请要求对方的证人做一个宣誓书去详细的解释为什么没有这个文件。到了开庭的时候,我们根据其他的周边证据去盘问他,说不定最后在盘问的过程中他就露出马脚,说其实文件它是存在的,而是他没有披露,那这么一来,就意味着对方的证人说谎了。刚才我讲了,说谎的证人,仲裁员对他是全盘否定的。

第七步交换事实证人证言,什么叫事实证人证言,就是说亲身经历本案相关事情的一个人,他写下来的一段证词,这叫事实证人证言。事实证人证言通常是说是由律师来帮他起草的,但是律师一定要基于证人本人所讲阐述的事实来起草,不要瞎写,更不要替他编造,因为你替他编造的东西,他在脑子里只能简单的记住,你编的这个东西严重缺乏细节。比方说,他如果没有去过这个医院,到了盘问的时候他讲不出来医院的挂号室在一楼还是二楼,到时候就会露馅,所以在写证言的时候千万要基于事实,根据证人的如实陈述,我们律师只是替他把这个证词变得更有条理,语言更加通顺,更加符合仲裁的形式要求,我们做的只能是这点工作,而不是替他把不完美的事实改编变成一个完美的剧本,那是不对的。作为证人一定要如实的告诉律师所有的情况,千万不要说我有一些事情,我瞒着不说。对自己不利的事情早一点告诉自己的律师,律师可以帮你去把这个事情解决掉,律师有时候是有办法去解决的,千万不要到了开庭的时候被对方律师问出来,自己的律师还不知道,真的就糟糕了。

证词用英文还是用中文,要根据证人的语言水平来决定。有的时候是英文的仲裁,我们使用中文的证词,我们要给他再做一套英文翻译,这样子好过为了省事,只做了一个英文的证词,最后证人在开庭的时候没东西去参考,他看了英文证词也看不懂。还有证词的内容和用词,要符合证人的知识水平,千万不要用一些他看了也不懂的术语,比如不可抗力这个词是什么意思?他不懂,那我们在这个证词里要尽量避免使用不可抗力这个专业术语。

起草证人证言的时候,我们也要注意,有些东西不该写的,就不要写上去。虽然我们不要撒谎,但不意味着我们要把对自己所有不利的事实都写进去。这是两回事。

在这个作证词的时候,我们律师有时候会有一个比较高级一点的技巧——适当的留白。就是说,这个问题,我估计对方律师在开庭的时候肯定要问我这个证人的,我们其实是有一个不错的反驳理由,但这件事情对于我的证据链来讲不是必须的,我可以不写进去,我故意让对方律师来问,然后我给对方律师留下一个庭上的惊讶,他想不到我的证人会有这样的一个回答,这个对对方律师开庭的气势气焰是有一个打击的效果的。

要选择一个合适的证人,我们要尽量选择那种比较沉稳、这个心理素质好的证人去开庭。我们有时候会见到证人在庭上发脾气、拍桌子,或者被吓的这个不敢回答问题了,甚至还有哭了,当庭哭了的证人,这都不好。一定要选择情绪稳定、心理素质好的人。

第八步就是交换专家报告。所谓专家报告其实就是专家证人证词,什么是专家证人,就是说整个仲裁案件中可能会有一些专业性的问题,不是仲裁员所能够掌握的知识,需要一个专家来予以解释。比如说我们这个仲裁在新加坡仲裁适用日本法,那日本法到底是怎么规定的我们都不清楚,要有一个日本的律师来作证,给出日本法内容,中国法也是一样。再比如涉及到大豆发霉的原因是什么,这也是一个专家的一个专业问题,涉及到农学、化学、生物学的各种知识。我以前也盘问过一个铁矿石烧结技术的一个专业问题,涉及到很多化学问题,当时我们找的是鞍钢专门主管铁矿石烧结工作的一个技术员来做专家证人。一个好的专家证人对你的案子非常大的帮助,甚至我们有时候讲说,事实证据不足怎么办?那就用专家证据来凑。选一个好的专家,我们通常说要按照COAST这五个标准来选,C是什么呢?交流communication,专家的交流能力是最为重要的。首先,他的语言能力。我的同事有一年在瑞士做了一个仲裁员,中国这边的专家来阐述关于海底水文资料的一个专业问题。中方的老专家其实是水平很不错的,问题是他讲方言,这个瑞士的中英文翻译听不懂这个方言,所以交流能力就是这个专家的弱势,他不会普通话,并且他有很多术语翻译不出来,我那个同事虽然中文也挺好的,但是方言他也听不懂,术语也听得也不太明白。所以折腾到最后这个中方专家的意见,三个仲裁员没有一个人听懂,那等于这个专家就白请了。专家交流能力还要什么?要深入浅出。有些人的水平是很高,但是他只会使用那些术语来给你解释,他没法把他的这种专业性的东西用我们普通外行人的语言给你解释出来。这是非常重要的一个能力,深入浅出,要深得下去又要能够钻得出来,这种人其实才是真正专业的。所以我们有时候开玩笑说与其找一个诺贝尔奖的科学家来,莫不如找一个搞科普的来。会写科普的人,就是最适合的专家,因为他能够用普通人理解的方式把一个科学术语给讲出来,这就是最好的专家。第二,专家要客观objective,要中立,他不能过于偏袒某一方,如果一个专家的行为让仲裁员觉得他过于偏袒某一方,仲裁员可能就不会接受他的观点。第三,专家要有空available,他有空忙你的案子,这很重要。第四,这个专家要有这个行业内的一个水准standing,他要有地位。所以我就讲,假设说我们关于中国法问题在新加坡进行仲裁,一方请的是王利民王大教授,或者崔健远崔教授,另一方请了一个刚毕业的小律师过来,在同等情况下,我觉得这个仲裁庭很可能会接受大教授的观点,当然还要看具体的举证和逻辑了,但是你的江湖地位是非常重要的。最后一点就是说这个技术能力technical,哪怕专家名声再好,有时候他会出现一种名不属实的情况。他名声虽然很好,但是他对这个具体问题其实研究不透,所以他的技术能力不达标,这个也是不行的。

专家报告由谁来起草?我们建议最好是先由专家起草一轮,再由律师帮他进行修改,这样子是一个比较好的做法,律师最好不要替专家去从头到尾制作专家报告,尤其是非法律专业的这种专家报告。专家和事实证人不一样,事实证人只讲事实就好了,不要说我猜测这件事情是怎么样的,你的猜测没有任何意义,而专家可以说我推断,我根据现场的情况推断火灾是怎么引起的,对于一个专家报告来讲这种推断是很重要的。

有的时候我们请的专家,他是中立的,所以他给出的意见不符合我的利益。我明明希望他说这个事情是由于对方的原因造成的,专家给出的报告说是由于自然因素不可抗力造成的,那怎么办?很简单,我们再换一个专家。那有人说时间来不及怎么办?所以在国际仲裁的初期,我们就要开始请专家了,不要等到提交专家证词的前一个月,那个时候我们再找专家,万一专家花了两个礼拜的时间研究出来他的观点,结果他说对不起,我不赞同你的结论,来不及找专家了,你还不能跟仲裁员讲说对不起,我找的专家要换人,那仲裁员讲你干嘛要换?仲裁员肯定知道前一个专家给你的意见是不符合你的期望的。解决办法,可以早早的找专家,甚至多找几个,我们有的时候在一些极特殊的业务领域里面,这方面的专业人士非常的稀少,我们有时候甚至可以用比较少的价钱买断这个领域里的所有专家。我记得当年有个大豆的货损,当时是从阿根廷运到中国的一整船的大豆,到了中国全都发霉变质了,1600万美金的货损,在当时是中国有史以来最大的一个货损案件。当时世界上有本事根据大豆发霉的情况倒推发霉的原因的,这种鉴定专家只有四个人,我们当时代表收货人,我们把这四个人都请来了,请到中国来鉴定大豆。谁给出的专家报告对我最有用,我将来就用谁做专家证人,这是第一个目的。第二,我既然把这四个人都请来了,这四个人就不能再接受对方的委托了,最后对方变成没有专家了,那这个仲裁员只听我的专家一面之词,我的胜算不就大了很多了吗?我可以把市场上所有专家买断。当然有一些行业你不可能买断,比如说这是一个中国法律问题,中国有大概几万还是几十万的律师,你不可能把它全买断,有一些比如像老挝的法律,全老挝就没几家律所了,我每个律所出个法律意见可能也就几万美金就搞定了,那整个老挝,我基本就可以全买断了,这是一个可以考虑的办法。

庭前准备。庭前准备的时候,一个核心的问题就是说原被告要互相配合,我们经常见到有一些中国的当事人,他说我作为被告,我为什么要配合?这个问题是这样子的,要看你的整个策略,如果你的目的纯粹就是拖延时间,因为你这案子多半是要输的,那你尽量去给人家添麻烦,不配合是可以理解的,但是如果你这个案子其实还挺有胜算,比如说一半对一半的一个案子,那你做各种小动作去给对方制造麻烦,比如说仲裁员的休息室,大家应该各付一半的费用,去给仲裁员预订一个庭歇的时候的休息室,你说我就不出这个钱。你想想仲裁员心里是什么想法,我的休息室没几百块钱美金的东西,这家伙就是不给我出这个钱,休庭的时候我坐哪。仲裁员也是人,他心里是对你是个什么想法?他肯定觉得你这个案子是不是你很没自信?他对你会有一个自然而然的先入为主的想法,说你的案子其实是很容易输的。所以一般来说,如果我们确实有一个还不错的一个案子,很可能会有赢的,那么应当配合做一个诚信合理的当事人。

开庭准备里面的一个非常重要的工作,就是证人辅导。证人辅导现在是一个非常具有争议性的一个话题,证人辅导到底能不能做?做到什么程度?一个基本的底线,当然是说我们不可以诱导证人去说谎,这是一个做律师的底线,在这个基础之上,我们要做到什么程度呢?首先我们要根据各国的律师执业准则来加以判断,比如说有一些国家的律师就非常吃亏,典型的就是瑞士的律师,瑞士的律师法规定了在开庭之前律师不可以跟他的证人见面,所以证人准备这件事情是不可能发生的。瑞士的律师不可能冒的一个被吊销执照的情况下来跟你做证人培训,想都别想。美国又是另一个极端了,大家都知道着名的辛普森杀妻案。辛普森花了大价钱,请梦幻团队,美国最优秀的刑事律师,心理分析师,导演,化妆师,摄影师,每天就在那里搞一个证人盘问,那边有录像,录像完了之后第二天大家就坐下来看,辛普森先生,人家问你这个问题,你有没有杀你老婆,这个时候你应该表现得非常的愤怒,你不能笑呵呵地在这里回答这个问题,对不对?再问一个问题,你跟你老婆感情怎么样,你们两个是离婚了吗?这个时候你不能表现的一种很轻松的样子,你要表现出很悲痛,虽然我离婚了,但是只是一个人生观的问题,我其实还是跟她很有感情的,你要表现出你的悲痛。所以这整个庭审就变成了演戏了。所以你看辛普森在开庭的时候,当时有一个很重要的证据,就是有一个棒球手套,浸满了血的棒球手套在凶杀现场被发现,大家都知道辛普森是打棒球的,然后他的棒球手套上沾染了辛普森的血,手套就出现在凶杀现场。那这个证据对辛普森先生是绝对具有杀伤力的,那么辛普森的当时的抗辩是什么?他说我也不知道这个手套是哪来的,这显然不是我的手套,很可能是怎么回事儿呢?因为我是黑人,白人的警察对我有种族歧视,他可能想要陷害我,把我的血在滴到了手套上扔到了现场,你看这手套这么小,我的手这么大,怎么能戴着上去呢?我是个职业运动员,这点常识我还是有的,我不可能戴一个这么小的手套。检察官说,那你再戴回去试试看好了。辛普森先生说为了防止我的指纹污染了物证,我手上要先戴上一层橡胶手套,戴了橡胶手套之后,我再把物证拿过来往上戴。大家知道一个沾满了血,又晾干了的手套,他是很硬的,还会缩水,,别忘了他手上还有一层橡胶手套,辛普森表现了一个非常努力非常痛苦的过程,怎么戴都戴不上去。所以这一个戏剧化的一个表演给了陪审团留下了深刻的印象,所以陪审团最后认定说这个物证没有什么太大的价值,这个显然不是辛普森的手套,所以手套最后没起到作用。

那么我们在国际仲裁中应该怎么做?我谈以下我个人的经验和体会,我不会采用美国律师的这样的一个做法,我觉得这个有一点过分了点,有时候把证人训练得过于完美,一个过于完美的证人,有经验的仲裁员反而不相信了。因为经过了一两年的时间,当这个证人回忆当年的事实细节的时候,会有一些说得不太好的地方,这个是正常的,如果这个证人讲出来的每一句话都是完美的,仲裁员有时心里也会嘀咕,说这个人是不是都是律师教的?我们通常会带领证人熟悉文件,这个非常重要,我们很多中国的证人开庭之前不看文件,这很可怕,到了庭上就凭着自己的感觉乱讲,最后讲出来的东西跟文件是矛盾的,那这个给仲裁的感觉就是这个证人在撒谎,其实他不是撒谎,只不过是忘了有这么个文件,但这是很糟糕的。所以我们只能是带着证人把文件重新熟悉一遍,监督证人去学习文件,尤其我们有一些大领导,你要叫他静下心来,抽出时间,从头到尾把这个文件看一遍,对他来说真的是很辛苦的事情,所以我们只能领着他去过一遍。第二,我们要跟这个证人解释庭审的规则,比如说证人在庭上的义务是回答问题,而不是提出问题,也不是讲述你本案的观点,所以证人不要去跟对方律师去辩论,说这个案子我没违约,是你们违约,有没有违约这件事情是仲裁员判的,你只要讲述当时发生了什么事情,你说了什么话,对方说的什么话,你回答问题就好了。证人必须要明白整个盘问的规则是对证人本来就很不利的,证人在庭上是非常憋屈的,要接受这个规则,因为很多时候对方律师问你的问题就是,张先生请你回答yes or no,告诉我你说过这句话还是没说过这句话,你不要扯东扯西。那我就如实回答,我到底是说了还是没说,但我想要进一步解释怎么办?我可以先说,我确实说过这句话,然后我再解说,但我意思是另一个意思,请你们听我的上下文。一定要要按照这个顺序去讲,千万不要说,我不是这个意思。你要先讲你说了还是没说,这是第一步,要做一个老老实实遵守规则的证人,然后再解释说,我的本意不是这个意思。证人培训的时候,我们还要协助证人理清这个案子的思路,他要明白他的证词对整个案件的影响是什么样,在整个案子的体系里,他的证据在这里面是哪一个环节,甚至我们会搞一个模拟的交叉盘问,还会把这个翻译员提前叫过来,看看翻译员能不能听得懂这个证人的口音和这个证人常用的习惯用语,有的时候他虽然没有口音,但是南北方人的用词是不一样的。比如北方把勺子叫勺子,南方叫调羹,你到了南方的餐馆说勺子人家可能就听不懂。翻译员和这个证人有时候他是来自不同地区,虽然都讲普通话,但是有一些词语,他未必明白对方什么意思。

提醒证人穿着一定要保暖。香港新加坡都是热带,亚热带地区,开庭的时候空调开得是非常低的,新加坡开庭的房间经常是维持18度的温度,所以要非常注意保暖,不要冻着了,一旦生病了严重影响第二天的开庭。对方律师不会因为你生病了,尤其是感冒这种小病,就饶了你,让你不用做证了,对方律师会趁胜追击,趁你病要你命,所以这个时候千万不要冻到自己。

那么作为律师来讲,在开庭准备的时候,我们要列出我要问对方证人什么问题,我要列出一个大纲来,到开庭的时候,律师也是很紧张的,一紧张有时候也会忘记,你要有一个大纲提醒自己,哪些东西必须要问,但是有经验的老律师也会经常跟我们讲,大纲是大纲,是个原则,到了开庭的时候也要根据具体的情况做适当的取舍。盘问证人是一门艺术,不是一门科学,我们只能讲一个宏观的原则性的盘问的技巧。到了现场,很多时候是临场发挥,你要当时决定这个问题是进一步追问还是到此为止不再问的。

那么有一些中国律师说我不要去做开庭,我只要做前面的这些诉状,文件披露等这些书面工作,到了开庭之前,我再请外国律师去做开庭可不可以?完全可以这样做,不过你要给外国律师足够的时间去准备,再简单地案子,你也要给自己的开庭律师30天的准备时间,让他去熟悉文件和做开庭前的准备。

最后一点就是什么?兵马未到粮草先行,打仗皇帝不差饿兵,你得跟客户拿足够的钱再去开庭,千万不要这边开着庭,那边还想这个钱怎么办。我们以前中国有的律师,尤其早年参与国际仲裁的律师,他们跟我讲的时候,他说当年真的很辛苦,为了国家的荣誉感替国企出去打一个官司,不敢住那种五星级的酒店,住了一个很远的这种民宿,然后每天扛着很重的文件,有的时候开庭的文件是要用旅行箱拿好几箱的文件,每天去扛着文件去上下去开庭,真的是很辛苦,那个年代话说回来也是中国人很有骨气。但是从开庭的效果来讲,增加了律师很大的精神压力,如果我们的资金充裕的话,我们就住离开庭的庭审的附近走路五分钟的酒店,我们在开庭的地方,也租一个当事人休息室,我的很多准备文件就不用拿回酒店,我可以放在这个休息室里过夜,第二天我就不用扛来扛去。我们有时候说律师有时候偶尔干体力活还可以,但如果每天上下庭都要背几十公斤的文件,这真的是很辛苦,律师也会觉得当事人很不尊重他。

开庭,开庭是整个仲裁里面最精彩的高潮,也是最烧钱的一个过程,基本上整个ICC或者是新仲的仲裁,开庭前后的费用占了整个仲裁程序的大概一半左右的费用,是非常烧钱的一个过程,也是最具有这个戏剧性的过程。

开庭首先通常是叫开庭陈述,双方当事人做一个开场白。第二就是盘问证人,盘问证人又分成几个步骤,第一个步骤叫主盘问。现在在国际仲裁中很少采用主盘问的做法。什么叫主盘问,基本上它的意思就是说,我这个证人要告诉仲裁员一个什么事实,我来问我的证人。我问我的证人的问题不能使用诱导性问题,我可以问张先生昨天你吃了什么,但是我不能问,张先生昨天你有没有吃小龙虾,这就不可以了。所以我要问“开放性”的问题,换句话说,就是特殊疑问句而不能使用一般疑问句。那么现在为什么很少使用这个主盘问呢?因为大家都交了书面证词,所以仲裁员会说,我把之前提交的书面证词就视为主盘问的内容,节省时间不用再做主盘问,直接进入第二个环节,也就是交叉盘问。交叉盘问是什么呢,是对方的律师来盘问我的证人。在交叉盘问的时候允许使用诱导性的问题,甚至在实践中,80%的问题都是诱导性的问题。为什么?我们在交叉盘问的时候,我们的目的是什么?交叉盘问不是为了发掘新的事实、新的证据,虽然偶尔会有遇到,但这不是核心目的,核心目的是通过交叉盘问,用对方证人的嘴把我的立场推销给仲裁员,没有一个更好的证据是由对方的证人同意我的观点,如果对方的证人都接受了我的观点,那我这个案子的就更加强了。

在做证人盘问的时候,我们有时候会有一种技巧,叫做转化证人,待会我会举一个例子,让大家了解什么叫转化,把对方的证人变成支持我的观点的证人,这比我自己找来一个证人效果要好很多倍,就等于敌人的友军突然叛变了,那对于我的这场战争来讲,胜算就增加很多了。还有一种办法叫削弱对方证人的可信性,通过向仲裁员证明说对方证人可能说谎了,记忆混乱了,或者是他的信息来源是听来的,他的信息来源是不准的,那么哪怕他是个诚实的人,他讲述的话也不可信等等,用这种方式来削弱他的证词的可信度,而且基本上要使用诱导性的问题来控制证人的答案。为什么呢?如果我问对方的证人说这件事情你为什么要这么做,他会洋洋洒洒地讲出一大篇的理由来,全都是支持他的观点,对我来讲没有任何好处,我要问他说你做了这件事情对不对,你之前又做了另一件事情对不对,好,你都做了,那么这两件事情是不是有矛盾呢?用这种诱导性的问题让他显得不合理。我们跟年轻小律师做培训的时候,我们经常讲一句话,绝对不要问一个你不知道证人会怎么回答的问题。这个要求对盘问的律师其实是很高的,换句话说,我问的问题其实是我知道证人会怎么回答的,或者不管他回答yes还是回答no,我后面都会有跟上来的一组问题,最后把他再拉回到他的矛盾的地方,这样我的盘问的目的就达到了。千万不要问一个问题,他回答出来是我根本没想到的答案,那就反而加强了仲裁员在这个问题上对我不利的印象。

注意在证人盘问的时候,有的时候证人可能会被你惹毛了,他会很生气的骂你,这个时候你要非常开心。为什么?一个证人已经失去风度了的时候,这就证明你的盘问非常的成功。这个时候你千万不要跟他对骂起来,我们做律师的绝对不要失去风度,我们要非常开心的接受对方骂我们,这证明我们是非常成功的盘问,我们的这个案子已经胜利在望了。

不要跟证人辩论法律问题。假设你的证人说,余律师,你问我的这些问题都没用,这个案子明明就是你们当事人违约。我只需要轻松的回一句说:我现在是在问你事实问题,我知道你有你的法律观点,不过你的律师待会儿会陈述法律观点,我们现在先不讨论。我们尤其不要去问证人说,张先生,在这种情况下你是否认为你们已经违约了?你看看这个文件的措辞其实这么清晰明了,难道你不认为他是一个要约吗?这是一个法律问题,千万不要问法律问题。为什么不要问?哪怕这个证人说我同意你的观点,没有用,不具有任何法律约束力的,哪怕证人承认说这是个要约我违约了,这些话出来没有用,因为这是个法律问题,证人不懂法律,仲裁员通常认为证人不懂法律,你不要去问他法律问题。

前面有讲,绝对不要去问证人你不知道他会怎么回答的问题,有的时候证人回答的一些问题可以让你满意,但又不是百分之百满意,那这个说我要不要进一步追问?这是个非常艺术的问题。我们在盘问的时候,我们要注意观察仲裁员的反应,仲裁员是一脸茫然,那说明我盘问的速度太快了,他没跟上。仲裁员拼命翻文件,那说明什么?我盘问的这个问题相关的文件仲裁员没找到。这时我放慢速度,我说尊敬的仲裁员,需不需要我帮你找这个文件?如果需要,就叫小助手过去帮他找出来。千万不要做的就是我这边盘问得非常顺利,进行的很快,仲裁员在那儿蒙了没找到文件,因为有的时候文件很多,仲裁员没找到这个相关文件,他不知道我问的这个议题跟案件的相关性在哪里,那这个时候我问出的东西就算很有用,最后可能仲裁员完全没有印象,所以要注意关注仲裁员。我见到过有一次,对方律师盘问了我的证人一天半,整整一天半,盘问到了下半场的时候,那个仲裁员我看他快睡着了一样了,他不由自主的座椅已经倾斜了一半了,根本就没有在看证人,然后眼睛在看着天花板,也不看文件,不管证人说什么。我已经感觉到这个案子我已经赢了。因为对方的盘问仲裁员非常的不感兴趣。如果你在盘问中,你看到仲裁员这个表情,那么你就要开始想办法了,一种是换话题找仲裁员感兴趣的点,另一种这个点真的是很重要,我觉得仲裁员没听明白,那我就一定要把仲裁员的注意力拉回来,这是很重要的。

对方盘问的时候我们的工作是什么?对方盘问的时候我们可以相对比较放松一些,但是我们也要做这样一项重要的工作。第一,对方的提出的问题如果是不合法的问题,比如跟本案不相关,或者问了我的证人法律问题,或者他的问题隐含了一个对他有利的一个假设,那么这个时候我可以提出抗议,我说这个问题是不对的,允不允许这个问题继续问下去,是仲裁员来决定的,但是我该提出反对意见时我要抓紧时间提出,一旦我晚了五秒钟,证人已经回答这个问题,那我再反对也无效了,仲裁员已经听到这个问题的答案了。第二,我要考虑有些问题,证人回答的不太妥当,但是我知道这个事情其实真实情况不是这样子的,是因为对方律师的盘问技巧把我的证人给绕住了。那怎么办?我把这个事情给记下来,我待会儿用得上,用在什么时候呢?交叉盘问结束之后叫反盘问的程序,我可以进一步盘问我的证人,我的反盘问的范围仅限于对方律师问过的问题。比如对方没给我证人一个很好的解释的机会,那我可以说张先生,刚才对方律师问了你这个问题,你的回答是yes,那么请你进一步解释一下事情为什么是这样子的。请注意反盘问的时候,只能问开放性的问题,不能问诱导性的问题。我不能说刚才对方律师问了你一个问题,你的回答是yes,请你解释一下,你这个yes的意思是不是就是说,其实这件事情的意思不是这个样子的?这种问题你问了,就算证人领悟了没有用的,仲裁员知道是被你诱导的。我必须要问一个开放性的问题。有的时候证人对某些问题回答得不太好,那我要不要做反盘问,我要临时做一个判断。因为有的时候,到了交叉盘问结束的时候,证人已经很疲劳了,经过一整天的被对方律师的狂轰滥炸之后,已经焦头烂额,已经心疲力尽,这个时候你再去问他的时候,他未必能够领悟得到,你想要叫他说什么,所以他有可能进一步往错的方向越走越远。所以就要综合判断一下,我要不要问这个反盘问,有的时候我们干脆放弃掉,不做反盘问了。

专家证人的盘问,有的时候有一种特殊的方法叫做同时盘问法,双方的专家证人同时出场,同时接受双方的律师的盘问,这种盘问法也叫洗桑拿浴(hot tubbing),它的意思是交锋非常激烈的,大家都要争的面红耳赤,会出很多汗,所以就好像洗了桑拿浴一样。

盘问结束之后,是庭后陈述,有些仲裁员喜欢书面的陈述,有些是喜欢口头陈述,根据仲裁员的要求而定。庭后陈述结束,大家会提交双方的法律费用,要如实的把自己的法律费用,包括律师费、仲裁费、开庭的费用、证人出庭的差旅费、专家证人的报酬,这些都提交上去。一般来说,在国际仲裁中败诉方要承担胜诉方大约70%左右的法律费用,仲裁员通常会给你削一点,说你有一点儿过高不合理,但70%还是会得到支持的。

仲裁裁决作出之后,律师首先要看一遍仲裁裁决有没有超裁的,有没有漏裁的,有没有超出TOR和诉状的范围,有没有漏裁某个事项的,还有一点就是很重要的判决的金额,还有当事人的名字有没有笔误,这会影响执行的。

在国际仲裁中我们也会遇到很多叫支线程序,这也是为什么整个仲裁有时候会拖得很长的一个重要原因。国际仲裁,有很多支线情节,我这里就不一一讲解了,我跳着讲几个。一个是管辖权异议,大家都知道,这是一个拖延时间的一个重要的战术技巧。第五个是什么呢?法律费用担保在国际仲裁中不是很常见,但是确实有时候会发生,因为被告是被原告不情愿地拖到仲裁里面的,有些原告他根本就没钱,被告打赢了之后也没法执行他的法律费用,那怎么办?被告可以向仲裁庭提出一个申请,要求原告向被告提交法律费用担保,提交担保之后才允许原告继续进行仲裁。如果说我们有足够的证据证明原告是一个穷光蛋,仲裁庭很可能会支持这个法律费用担保,而这是一个很强有力的武器,用一种经济上的手段去压迫原告去撤诉。再讲一个紧急仲裁。大家最近几年讨论得很多了,在新仲和ICC的规则都有紧急仲裁员程序,我们可以在仲裁启动的时候申请成立一个紧急仲裁庭,来做一些类似于财产保全之类的一些手段。

我们在国际仲裁中,需要注意几个问题,第一个就是说不要为了达到目的而不择手段。我们以前我有听说有一些国外仲裁员跟我讲,说他对于中国律师印象很差,为什么呢?他说他有一个案子,中国律师有一天突然找到他了,说尊敬的仲裁员,我们能不能谈一谈这个案子,如果你肯跟我谈一谈的话,这个包就归你了。仲裁员说对不起,请你出去,我不能跟你谈,我需要在双方都有人在场的情况,我才能跟你谈。中国律师当然就讨了个没趣就走了。回去之后,中国律师就向仲裁机构提出了要求,说要撤换这个仲裁员。当然大家都觉得很莫名其妙,为什么要撤换?他说你看我有录音证明。当时我去找了这个仲裁员,想跟他谈案子,他不愿意来跟我谈,在给他钱的情况下,他都不愿意来跟我谈,可见仲裁员对我多么有偏见!这么有偏见的人怎么能做首席仲裁员呢?这种无理取闹的事情,他最后还真达到了目的,仲裁员说我不要在这里跟你这种不明不白的纠缠下去,省得你将来说三到四,尤其对于仲裁机构来讲,它有大量的资深的仲裁员可以去更换,为了避免将来被人诟病,它宁可换一个人,但这么一来就耽误了很多仲裁的程序时间,那么对于中方的当事人来讲,可能达到了一定的拖延的目的,就是他的战略就达到了,但这种行为对于一个律师甚至对于整个中国律师行业的声誉来讲是一个很大的损害,这种事情我们千万不要去做。第二就是缠讼,我们见到过很多中国律师在每一个环节上,不管是文件披露还是在这个证据提交,还是在修改诉状等等每一个环节上都要提异议。最搞笑的是有一次,仲裁员说,我们现在开庭,那么请由原告方的律师先陈述他的案情。中国律师说,我反对。仲裁员说你为什么要反对?他说为什么原告律师先讲不能我先讲?仲裁员说那好,要不然你先讲?他说我也不想先讲,我只是想知道为什么你要叫他先讲。那正常来说原告先讲也合理,原告讲完,被告再讲,不是说不给你讲,但双方当时人总归要有一方先讲,不可能同时讲嘛。所以仲裁员说你先讲也可以,我们也不是那么死板的一个规矩。中国律师说,其实我也没有必要先讲。为了反对而反对,这个其实是一个很无聊的事情,要合理的配合。最后一点,要互相尊重,仲裁的这个事情对于很多法律职业人士来说,这是一生的事业,年轻的时候做律师,年老做仲裁员,大家都要换位思考,不要为了个别的一两个案子、为了获胜不择手段,把整个这个行业搞坏掉。

我讲一下团队配合,在仲裁中的团队配合是很重要,通常我们出庭是两个人,一个是主发言人,另一个是副手,副手的作用其实很重要的,他帮你找文件,他帮你提示说这个你刚才漏问了什么问题,他给你递个小条子,副手不能发言的,但是他递条子的功夫是非常重要的。

我最后讲一下很多中国律师参与国际仲裁的第一次经验往往是什么是作为专家证的做一个专家,证人的首要任务是什么?中立是非常重要的。不要想当然的以为外国的仲裁委员会接受中国法下一些众所周知的原则,不要以为外国仲裁庭一定会接受,很多时候我们必须要拿出证据,尤其是一些中国法下跟外国法相差很远的地方,一定要做非常充分的说服工作。

今天我的这个讲座就到这里,如果大家有什么问题可以提问。

张凯:发表两句感言,感谢余正老师,大家如有问题可以随时提问,今天的讲座叫国际商事仲裁实务其实国际商事仲裁离我们并不遥远。大家看到整个庭审过程在廊仲完全能够体现出来,那么某天我们去廊仲代理案件就按照余老师的套路办没有问题,所以咱们很多案子在这里开庭完全可以这套规则,不影响的,如大家有问题可以随时沟通。

提问:您说的最后这个案例,既然涉及到证人各方面的能力的问题,如果律师出庭不让当事人出庭是否能够避免这个问题?

余正:律师并不知道合同谈判的过程,谈判的过程是当事人亲自谈的,所以开庭是一个角色扮演的过程,律师有参与,刚才你看到了,对方律师也在,但是证人必须要存在,你如果没有证人的话,那说明什么?我们也遇到过一些中国当事人,他根本不派事实证人来出庭,那他所说的一切非书面性的证据中仲裁员都不会相信的。

这就是国际仲裁有很多潜规则。新仲的规则,上面是没写说你一定要证人出庭,他说由仲裁员决定怎么做,但是但凡是个普通法思维的仲裁员,在国际仲裁中一定会说我要证人出庭,除非你这个人不在了,没办法,证人还在,你不出庭那对你是非常不利的,证人不在了,不出庭对你也很不利,所以结论一句话尽量要让参与当时交易的证人要在要留着它,千万别把他炒鱿鱼,不要因为他做错事了,你把他炒鱿鱼,然后让他去出庭做好这门培训,这是唯一的一条路。

提问:还有一个问题,刚才您谈到因为作为出卖人提出来的假设的前提就是说这两块地你只能买一个,看优先选择哪个,那它为什么不两块地都买呢,他是不是对于买售人更有利呢?

余正:你要如果这样说的话,我们其实已经做好了另一套问题了,你如果这样子说你两块地都要买对吧?那好了,第一我问你,你怎么确保股东大会你有这么十足的把握都能通过,你只有45%的股权,这是第一个问题。第二,我们翻开你的营业报表来看你有多少资产,你有多少资产负债率?你如果在借这个钱,你的资产负债率会达到多少?按照行业惯例,有哪个银行肯借给你这么多钱,

提问:这里边我觉得有两个问题。第一因为它占45%了,它可以在这之前开股东会议那我可能就超过45%,第二个问题不是让他大于45%,找其他的股东弄一个股东的决议,他超过45%。

余正:你意思说拉一些其他的小股东。

提问:我的资金的来源并不见得从银行来。

余正:这个问题我们也考虑了,如果你说你会拉其他小股东,那你拉了没有?你拉了的证据在哪里?你如果说你的大股东借款,当时你说你这个是大股东是中国的很有钱的富豪,随便往桌子一拍就是几十亿的现金。没错,中国是有这种有钱的主,问题是那你大股东借款的资金来源你要交代,你的证据在哪里呢?换句话说,这些你说的这些东西当然是可以讲的,不是不能讲,讲出来的话,可能整个案情会发生变化,甚至是戏剧性的变化,但是在庭前准备显然是不足的,没有证据支持你说的这些东西,那么在庭上临场发挥的时候,他也最终没有走到你说的这条道路上去。所以这就是国际仲裁一个好玩的地方,就是说开庭的时候真的是瞬息万变,我作为律师,我甚至有时候不知道我的证人会说什么,我也不知道对方的律师会问什么,那么在这种情况下,就是说证人一念之差,他决定了我要选这条路线了,最终结局就这个样子,没有第二次机会了,所以你说的这种可能性完全存在,也完全存在他获胜的机会,但是最终的结论,最终的事实只是说他选择了另一条辩护路线,他选择了另一条方式,我们今天看到的只有这个结局,假设性的问题什么都有可能发生。

我再讲就是开庭的瞬息万变的一个事情是什么呢?我有一年在香港开庭,当时开到第三天下午的时候我已经知道整个案子我全赢了,对方律师没问出任何有用的东西来,我的证人,最后对方律师也盘问结束了,这时候对方的仲裁员突然说我有一个问题,我可不可以问一下,对方的仲裁员就问我的证人说,你们现在索赔的这种损失,在你们业内是不是通常的常见的损失,我的证人说no,不常见,我当时心就是从云端掉到了地域,整个案子最后就输在这一个问题上,然后仲裁员笑眯眯地问我说,余律师你还有什么要反盘问的吗?我说没有,我现在怎么反盘问呢?我难道问他说你刚才说的这个no其实代表的是yes的意思?我不可能这样去问的,所以整个案子就输在损失不可预见这个问题上,整个庭审三天对方律师根本没想到这一点,对方的边仲最后起到了一个非常重要的致命的作用,他问了一个非常重要的问题,他其实也不知道我的证人会怎么回答,他只是略尽人事赌一把,我的证人猪一样的队友给出了一个错误的答案,所以我真的没办法再翻盘了,所以这种就是说假设当时他回答的是另一个结果,另一个答案。整个案子会怎样,真的很难讲。

张凯:是这样国际商事仲裁的规则国内和国际是一样的,国际更先进一些,所以说把这些先进的商业交易规则引入到国内,让我们看到了国际商事交易规则的差距,那么未来我们大有可为,今天的活动可能就到这里了。如果未来把我们的商事仲裁条款约定的廊仲,那么这类案件我们就可以在这里看看余老师的风采,那么今天就到这里,期待再相逢。

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资料整理:李非、田斌、董东亮、杨宝磊、王龚婧、邢馨月

编辑:邢馨月

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